Единоличное руководство предприятием

Общество с ограниченной ответственностью – это юридическое лицо, в котором может быть несколько органов управления, например, совет директоров, правление, дирекция. Но даже в самой простой корпоративной структуре обязательно есть единоличный исполнительный орган организации. Это руководитель общества, должность которого может называться «директор», «генеральный директор», «президент», «управляющий» и др.

Расскажем, как назначить ЕИО, какие полномочия у него есть, и какую ответственность он несёт.

Порядок назначения ЕИО

Высшим органом управления в ООО является общее собрание участников либо единственный участник. Как правило, именно собственники компании и назначают руководителя. Однако в некоторых случаях этим занимается совет директоров – наблюдательный орган общества.

Первый раз директора назначают ещё при учреждении ООО, потому что его данные вносят в регистрационную форму Р11001. Позже, в процессе деятельности, перед назначением нового руководителя надо уволить прежнего руководителя.

Обратите внимание: если единоличный исполнительный орган организации избирается в действующем ООО, достаточно простого большинства голосов участников (при условии, что устав не предполагает другого соотношения). Но в протоколе об учреждении общества все вопросы должны быть приняты единогласно.

Кратко порядок оформления нового руководителя выглядит так.

1. Проверка предложенной кандидатуры на возможную дисквалификацию.
2. Подготовка и проведение общего собрания участников с оформлением протокола, в котором надо проголосовать за увольнение прежнего директора и назначение нового.
3. Составление заявления о смене руководителя по форме Р13014 (его необходимо заверить у нотариуса или подписать ЭЦП).
4. Подача документов в ИФНС для регистрации сведений о новом директоре.
5. Подписание трудового договора.
6. Получение листа записи ЕГРЮЛ о внесении изменений.

Срок полномочий директора указывается в уставе. Обычно на этот же срок заключается и трудовой договор с ним. Управлять без оформления в штат может только единственный учредитель компании.

Трудовой договор с руководителем от имени ООО подписывает председатель общего собрания участников, где был избран директор, либо участник, уполномоченный на это решением собрания.

Важно: хотя расшифровка ЕИО означает «единоличный исполнительный орган организации», это не предполагает, что руководитель в ООО должен быть единственным. Если в компании большая управленческая нагрузка, можно назначить несколько директоров.

Полномочия единоличного исполнительного органа

В соответствии со статьей 32 закона «Об ООО» единоличный исполнительный орган организации осуществляет её текущую деятельность. Но что конкретно имеется в виду под этой деятельностью, закон не определяет.

Некоторые функции руководителя перечислены в статье 40, в частности, представление юридического лица без доверенности, назначение и увольнение работников. Кроме того, по закону директор выполняет важные функции по созыву и проведению общих собраний участников. Однако основные полномочия ЕИО устанавливает устав, трудовой договор, должностная инструкция, внутренние документы общества.

Что касается объёма полномочий, то в теории сюда можно отнести всё, что не является исключительной компетенцией других органов управления. Так, в соответствии со статьей 33 закона «Об ООО», только общее собрание участников вправе изменять устав, утверждать годовую бухгалтерскую отчётность, распределять чистую прибыль, принимать решение о ликвидации или реорганизации компании.

На практике существует большой диапазон полномочий директора – от независимого управления обществом до полностью номинального (фиктивного) статуса. Дело в том, что собственники могут существенно ограничить полномочия ЕИО, сведя его роль к минимуму. Например, в некоторых ООО сделки даже свыше 10 тысяч рублей требуют согласия участников. Или оформляется генеральная доверенность на человека, который фактически управляет деятельностью юридического лица.

Безусловно, такая ситуация говорит о подмене реального руководителя подставным директором. А это запрещено законами, и влечёт за собой гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность. 

Читайте также: Все подробности о рисках назначения номинального директора

Если же говорить про адекватное ведение бизнеса, то собственникам и руководителю необходимо найти баланс между самостоятельностью ЕИО и его ответственностью за результат.

Ответственность ЕИО

Общество с ограниченной ответственностью иногда воспринимается собственниками, как достаточно безопасная правовая форма бизнеса. Действительно, учредители ООО не несут ответственности по обязательствам своей компании, за исключением стоимости доли в уставном капитале.

Однако наряду с ограниченной ответственностью самого общества существует субсидиарная, то есть дополнительная ответственность лиц, виновных в неплатёжеспособности организации. Привлекаться к субсидиарной ответственности могут не только учредители, но и исполнительный орган ООО, и даже лица, формально не связанные с компанией.

Конечно, директор, если он не номинальный, должен понимать последствия своих действий или бездействия. При этом необходимо учесть, что иногда руководитель вынужден действовать под давлением собственников, беря на себя все риски. Однако даже если исполнительный орган ООО просто исполнял указания участников, личная ответственность с него не снимается. Решать, как распределять убытки и долги перед государством и кредиторами, будет суд.

Но даже если риск возможной субсидиарной ответственности ЕИО полностью исключён, нельзя забывать о других видах ответственности. Ведь директор – это главное должностное лицо компании, на которого распространяется множество статей КоАП РФ. Это штрафы за нарушение лицензионных требований, срывы сроков сдачи отчётности, неприменение ККТ, несоблюдение санитарных правил и многое другое.

На руководителя также возлагается обязанность по контролю деятельности работников, обеспечению им безопасных условий труда, своевременной выплаты заработной платы. Здесь ответственность может дойти до уголовной, как и за уклонение от уплаты налогов.

Наконец, единоличный исполнительный орган несёт гражданско-правовую ответственность перед владельцами ООО. Если будет доказано, что он причинил компании реальный ущерб, его придется возмещать в полном объеме. Более того, директора могут обязать выплатить упущенную выгоду.

При доказанности вины ЕИО может быть дисквалифицирован на срок от 6 месяцев до 3 лет, в течение которого он не вправе занимать руководящие должности. А если найдётся организация, которая наймёт такого дисквалифицированного директора, то она получит штраф в 100 000 рублей.

Таким образом, единоличный исполнительный орган – это не просто наёмный работник, действующий под контролем участников ООО. ЕИО должен самостоятельно оценивать законность своих действий и их возможные последствия.

Бесплатная консультация по регистрации ООО или ИП

Если у вас остались вопросы по регистрации ООО или ИП, оставьте заявку на бесплатную консультацию по регистрации бизнеса. В рабочее время вам перезвонят специалисты из вашего региона и подробно ответят на вопросы с учётом региональной специфики.

---

Мы в соцсетях: Телеграм, ВКонтакте, Дзен — анонсы статей, новости по регистрации и ведению бизнеса

1. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.

(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).

(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

2. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 6 статьи 79 настоящего Федерального закона, по основаниям, установленным пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.

(абзац введен Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ)

3. Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются настоящим Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.

На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона.

Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Общество, полномочия единоличного исполнительного органа которого переданы управляющей организации или управляющему, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющую организацию или управляющего в соответствии с абзацем первым пункта 1 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации.

(абзац введен Федеральным законом от 27.07.2006 N 146-ФЗ)

Если полномочия исполнительных органов общества ограничены определенным сроком и по истечении такого срока не принято решение об образовании новых исполнительных органов общества или решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему, полномочия исполнительных органов общества действуют до принятия указанных решений.

(абзац введен Федеральным законом от 29.06.2015 N 210-ФЗ)

4. Общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). Общее собрание акционеров вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации или управляющего.

В случае, если образование исполнительных органов отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, он вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и об образовании новых исполнительных органов.

В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора). Уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий управляющей организации или управляющего. Одновременно с указанными решениями совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) управляющей организации или управляющему.

В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров и единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности, совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему.

Все указанные в абзацах третьем и четвертом настоящего пункта решения принимаются большинством в три четверти голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Временные исполнительные органы общества осуществляют руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества, если компетенция временных исполнительных органов общества не ограничена уставом общества.

(п. 4 в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

5. Если уставом общества решение вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества и определенный уставом общества кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества составляет более чем половину от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и (или) для решения указанного вопроса в соответствии с уставом общества или внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, необходимо большее число голосов, чем простое большинство голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в таком заседании, указанный вопрос может быть вынесен на решение общего собрания акционеров в случаях, определенных пунктами 6 и 7 настоящей статьи.

Вопрос об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий не может быть вынесен на решение общего собрания акционеров, если уставом общества предусмотрены иные последствия, наступающие в случаях, определенных пунктами 6 и 7 настоящей статьи.

Если условиями акционерного соглашения, заключенного акционерами общества, предусмотрены иные последствия, наступающие в случаях, определенных пунктами 6 и 7 настоящей статьи, неисполнение или ненадлежащее исполнение соответствующих обязательств по акционерному соглашению не является основанием для освобождения от ответственности или от реализации мер по обеспечению исполнения обязательств, предусмотренных таким соглашением.

(п. 5 введен Федеральным законом от 03.06.2009 N 115-ФЗ)

6. В случае, если при наличии условий, предусмотренных абзацем первым пункта 5 настоящей статьи, решение по вопросу об образовании единоличного исполнительного органа общества не принято советом директоров (наблюдательным советом) общества на двух проведенных подряд заседаниях либо в течение двух месяцев с даты прекращения или истечения срока действия полномочий ранее образованного единоличного исполнительного органа общества, общества, осуществляющие раскрытие информации в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, обязаны раскрыть информацию о непринятии такого решения в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, а иные общества — уведомить о непринятии такого решения акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Такое уведомление направляется акционерам или, если уставом общества определено печатное издание для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров, опубликовывается в этом печатном издании не позднее 15 дней с даты проведения второго заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, в повестку дня которого был включен вопрос об образовании единоличного исполнительного органа общества и на котором такой орган не был образован, а если второе заседание не состоялось, по истечении двухмесячного срока с даты прекращения или истечения срока действия полномочий ранее образованного единоличного исполнительного органа общества. Список акционеров общества, которым направляется указанное уведомление, составляется на основании данных реестра владельцев ценных бумаг общества на дату проведения второго заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором не принято решение об образовании единоличного исполнительного органа общества, или в случае, если соответствующее заседание не состоялось, по истечении двухмесячного срока с даты прекращения или истечения срока действия полномочий ранее образованного единоличного исполнительного органа общества. При этом, если в реестре владельцев ценных бумаг общества зарегистрирован номинальный держатель акций, уведомление направляется номинальному держателю акций для направления лицам, в интересах которых он владеет акциями общества.

Уведомление в соответствии с настоящим пунктом направляется от имени общества председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. После направления уведомления акционерам или после раскрытия информации в соответствии с абзацем первым настоящего пункта председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества действует от имени общества до момента образования временного единоличного исполнительного органа общества.

Акционеры или акционер вправе предъявить требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества в течение 20 дней с момента возникновения обязанности общества осуществлять раскрытие указанной информации.

В течение пяти дней с даты окончания срока, предусмотренного настоящим пунктом для предъявления акционерами или акционером требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества, а также о созыве внеочередного общего собрания акционеров в соответствии со статьей 55 настоящего Федерального закона, если к указанной дате получены данные требования от акционеров или акционера, владеющих не менее чем 10 процентами голосующих акций общества. В случае предъявления двух и более требований о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии с настоящим пунктом принимается решение о созыве одного внеочередного общего собрания акционеров.

Решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров и об образовании временного единоличного исполнительного органа общества принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании, при наличии кворума, составляющего не менее чем половину от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

(п. 6 введен Федеральным законом от 03.06.2009 N 115-ФЗ)

7. В случае, если при наличии условий, предусмотренных абзацем первым пункта 5 настоящей статьи, решение по вопросу о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества не принято советом директоров (наблюдательным советом) общества на двух проведенных подряд заседаниях совета директоров (наблюдательного совета) общества, общества, осуществляющие раскрытие информации в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, обязаны раскрыть информацию о непринятии такого решения в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, а иные общества — уведомить о непринятии такого решения акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Такое уведомление направляется акционерам или, если уставом общества определено печатное издание для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров, опубликовывается в этом печатном издании не позднее 15 дней с даты проведения второго заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, в повестку дня которого был включен вопрос о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества и на котором решение о досрочном прекращении полномочий такого органа не было принято. Список акционеров общества, которым направляется уведомление, составляется на основании данных реестра владельцев ценных бумаг общества на дату проведения второго заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором не принято решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества. При этом, если в реестре владельцев ценных бумаг общества зарегистрирован номинальный держатель акций, уведомление направляется номинальному держателю акций для направления лицам, в интересах которых он владеет акциями общества.

Акционеры или акционер вправе предъявить требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества в течение 20 дней с момента возникновения обязанности общества осуществлять раскрытие указанной информации.

В течение пяти дней с даты окончания срока, предусмотренного настоящим пунктом для предъявления акционерами или акционером требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров в соответствии со статьей 55 настоящего Федерального закона, если к указанной дате получены данные требования от акционеров или акционера, владеющих не менее чем 10 процентами голосующих акций общества. В случае предъявления двух и более требований о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии с настоящим пунктом принимается решение о созыве одного внеочередного общего собрания акционеров.

Решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании, и при наличии кворума, составляющего половину от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

(п. 7 введен Федеральным законом от 03.06.2009 N 115-ФЗ)

8. Созыв внеочередного общего собрания акционеров по основаниям, указанным в пунктах 6 и 7 настоящей статьи, осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества в порядке, предусмотренном статьей 55 настоящего Федерального закона.

Внесение вопросов в повестку дня указанного общего собрания акционеров и выдвижение кандидатов в исполнительные органы общества в данном случае осуществляются в порядке, установленном статьей 53 настоящего Федерального закона.

Формулировки вопроса, подлежащего включению в повестку дня общего собрания акционеров, созываемого по основаниям, указанным в пунктах 6 и 7 настоящей статьи, и вопроса, ранее включенного в повестку дня заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, не должны различаться.

Если вопрос об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий в случаях, предусмотренных пунктами 6 и 7 настоящей статьи, выносится на решение общего собрания акционеров, в повестку дня такого общего собрания акционеров должен быть включен вопрос о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и об избрании нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества.

(п. 8 введен Федеральным законом от 03.06.2009 N 115-ФЗ)

9. Если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию лиц, указанных в пунктах 6 и 7 настоящей статьи, или принято решение об отказе в его созыве, внеочередное общее собрание акционеров может быть созвано в соответствии с пунктом 8 статьи 55 настоящего Федерального закона.

(п. 9 введен Федеральным законом от 03.06.2009 N 115-ФЗ)

Исполнительный орган ООО осуществляет непосредственную оперативную деятельность по управлению обществом.

Руководством текущей деятельности общества могут заниматься единоличный исполнительный орган или единоличный и коллегиальный исполнительные органы.

На практике самый распространенный вариант ‒ это единоличный исполнительный орган, например генеральный директор. При этом уставом организации может быть предусмотрено создание коллегиального исполнительного органа.

Наш эксперт в своей статье рассмотрел варианты управления ООО, а также порядок избрания, полномочия и другие практические вопросы по этой теме. 

Единоличный исполнительный орган

Единоличный исполнительный орган ‒ должностное лицо, действующее от имени общества на основании устава и обладающее правом осуществлять правоспособность этого общества по всем вопросам, не отнесенным к компетенции других органов общества ( ст. 40 Закона об ООО).

Название единоличного исполнительного органа определяется собранием участников общества и указывается в уставе общества. Это может быть директор, генеральный директор, президент и др.

Кто может быть единоличным исполнительным органом?

Единоличным исполнительным органом может быть только физическое лицо. Исключением является случай, когда общество передает полномочия единоличного исполнительного органа управляющему – коммерческой организации ( п. 2 ст. 40 Закона об ООО).

 Законодательство не содержит никаких специальных требований к кандидатам. Генеральным директором может быть не только один из участников ООО, но и любое иное лицо. Исключение – члены ревизионной комиссии (ревизоры) ( п. 6 ст. 32 Закона об ООО).

Ограничения могут быть установлены самими участниками общества. Например, уставом общества может быть предусмотрено условие об избрании лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, только из числа его участников. Позиция подтверждается судебной практикой ( Постановление ФАС Уральского округа от 31.03.2009 № Ф09-1611/09-С4 по делу № А71-3038/2008-Г7).

Обращаем внимание, перед избранием директора необходимо проверить, не состоит ли он в реестре дисквалифицированных ( ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ). Если потенциальный кандидат подвергся дисквалификации, то ему запрещено занимать руководящие должности в исполнительном органе организации на срок от шести месяцев до трех лет ( ч. 2 ст. 3.11 КоАП РФ). Кроме того, такой гражданин может быть привлечен к уголовной ответственности по ст. 315 УК РФ в связи с неисполнением административного постановления.   

Какими полномочиями наделен единоличный исполнительный орган?

В соответствии с п. 3 ст. 40 Закона об ООО директор общества может:

• без доверенности действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы и совершать сделки.
  Обратите внимание, принимать самостоятельное решение о заключении сделки директор может, только если она не является для общества крупной ( ст. 46 Закона об ООО) или с заинтересованностью ( ст. 45 Закона об ООО);
• выдавать доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
• издавать приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применять меры поощрения и налагать дисциплинарные взыскания;
• осуществлять иные полномочия, не отнесенные Законом об ООО или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества. Например, организация и ведение бухгалтерского учета ( п. 1 ст. 7 Закона о бухучете), подготовка, созыв и открытие общего собрания участников ООО ( ст. 34, п. 2 ст. 35, п. 4 ст. 37 Закона об ООО), ведение списков участников ООО ( п. 2 ст. 31.1 Закона об ООО) и др.

Любые полномочия могут быть ограничены уставом. Это связано с тем, что директор осуществляет те функции, которые законом или уставом самого общества не отнесены к компетенции иных органов управления ( п. 1 ст. 40 Закона об ООО).

На практике в основном ограничивают полномочия руководителя ООО по заключению им сделок, например, включив в устав положение, запрещающее директору заключать сделки свыше определенной суммы и (или) заключать определенные сделки.

Формулировки об ограничениях полномочий должны быть прописаны явно и недвусмысленно. Во-первых, это поможет избежать спорных ситуаций, когда директор выходит за пределы своих полномочий. Кроме того, в соответствии с разъяснениями Верховного Суда неясности и противоречия в положениях учредительных документов юридического лица об ограничениях полномочий единоличного исполнительного органа толкуются в пользу отсутствия таких ограничений ( п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25).

Как избирается единоличный исполнительный орган?

Единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников ООО, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

Как правило, генеральный директор избирается при создании общества. Такое решение принимается на собрании учредителей и включается в единый протокол по его итогам. Решение принимается большинством в 3/4 голосов ( ст. 11 Закона об ООО).

Если общество создается одним лицом, то решение принимается им единолично ( п. 1 ст. 11 Закона об ООО).

Если у общества появляется необходимость сменить генерального директора, то необходимо придерживаться следующего алгоритма действий:

• подготовить и созвать собрание участников ООО по вопросу прекращения полномочий директора и избрания нового.
  Обратите внимание, если в обществе есть совет директоров, то предварительно необходимо проверить устав, поскольку решение данного вопроса может находиться в его компетенции ( п. 1 ст. 40, пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО);
• провести общее собрание участников и принять решения о прекращении полномочий прежнего и избрании (назначении) нового директора.
  Если в обществе один участник, то решения принимаются им единолично и оформляются письменно ( ст. 39 Закона об ООО);
• составить заявление по форме № Р13014 о внесении изменений в ЕГРЮЛ в связи с назначением нового директора;
• засвидетельствовать у нотариуса подлинность подписи на заявлении. Если документы направляются на регистрацию в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя, то в данных действиях нет необходимости ( п. 1.2 ст. 9 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП);
• подать документы на регистрацию сведений о новом единоличном исполнительном органе.

На какой срок избирается единоличный исполнительный орган?

В Законе об ООО срок полномочий единоличного исполнительного органа не установлен. В нем указано лишь на то, что директор избирается на срок, предусмотренный уставом общества, а также на то, что его полномочия может досрочно прекратить уполномоченный орган ООО.

Обратите внимание, нормы Закона об ООО не устанавливают, что истечение срока, на который лицо было избрано руководителем общества, влечет с соответствующей даты прекращение его полномочий как единоличного исполнительного органа. Директор обязан выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента прекращения его полномочий на основании решения уполномоченного органа управления общества или избрания нового руководителя.

Позиция подтверждается судебной практикой. Например, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 21.02.2022 № Ф07-19405/2021 по делу № А21-16807/2019.

С какого момента начинаются и прекращаются полномочия директора?

Директор начинает или прекращает действовать от имени общества с момента, определенного решением уполномоченного органа общества, независимо от того, внесены ли такие сведения в ЕГРЮЛ. Это связано с тем, что Закон об ООО не связывает возникновение либо прекращение полномочий руководителя общества с фактом внесения в ЕГРЮЛ соответствующих сведений.

Позиция подтверждена судебной практикой. Например, Постановление Первого кассационного суда общей юрисдикции от 24.11.2021 № 16-7060/2021. Бывшего руководителя организации привлекли к административной ответственности по ч. 5 ст. 14.25 КоАП РФ за нарушение законодательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Он обратился в суд с заявлением об отмене судебных актов, приводя доводы об их незаконности. Свою позицию он аргументировал тем, что на дату совершения административного правонарушения он уже не являлся генеральным директором организации. В качестве доказательств он предоставил копии протокола общего собрания, а также трудовой книжки. Первая и апелляционная инстанции отказали заявителю в удовлетворении требований, поскольку из сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, гражданин являлся директором общества на момент возникновения обстоятельств, послуживших основанием для привлечения его к административной ответственности. Кассационный суд не согласился и отметил, что возникновение либо прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с фактом внесения в единый государственный реестр юридических лиц таких сведений не связаны. Невыполнение юридическим лицом обязанностей по внесению в единый государственный реестр юридических лиц необходимых сведений на действительность самих сведений повлиять не может. Производство по делу было прекращено. 

Аналогичную позицию занимали суды и по другим делам, например: Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 21.11.2019 № Ф07-14194/2019 по делу № А56-35837/2018, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 17.11.2021 № Ф09-8878/21 по делу № А76-21634/2020, Определение Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 27.07.2021 № 88-12395/2021.

Коллегиальный исполнительный орган

Коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекции и др.) ООО ‒ орган общества, состоящий из нескольких членов и осуществляющий руководство текущей деятельностью ООО совместно с единоличным исполнительным органом (генеральным директором, президентом и др.). Правление, как и директор, подотчетно собранию участников и совету директоров ООО, если последний образован в обществе ( п. 3 ст. 65.3 ГК РФ, п. 4 ст. 32 Закона об ООО).

Коллегиальный исполнительный орган формируется исключительно по желанию участников общества. Положения о его создании, компетенции, порядке избрания и принятия им решений должны быть обозначены в уставе. Если устав не предусматривает положений о коллегиальном исполнительном органе, то избирать членов правления нельзя ( п. 1 ст. 41 Закона об ООО).

Кого можно выбрать в члены правления ООО?

Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества ( ст. 41 Закона об ООО). При этом закон предусматривает исключение: нельзя избрать в правление более 1/4 от общего количества членов совета директоров, поскольку в таком случае данные лица не могут выполнять функции членов совета директоров ( п. 2 ст. 32, п. 1 ст. 41 Закона об ООО).

Уставом ООО можно предусмотреть дополнительные требования к членам правления. Например, можно установить в качестве требований к членам правления запрет на наличие связей (аффилированности) между ними и компаниями-конкурентами. Если член правления будет аффилирован, то это может сказаться на его объективности при принятии решений.

Порядок избрания, компетенция и порядок принятия решений коллегиальным исполнительным органом

Все вопросы, связанные с деятельностью коллегиального исполнительного органа регулируются уставом общества ( ст. 41 Закона об ООО).

В уставе ООО необходимо прописать обязательные сведения, такие как: об образовании правления, его компетенции и порядке принятия им решения. Остальные вопросы, регулирующие деятельность правления, вы можете прописать во внутреннем документе общества, например в положении о правлении ( ст. 41 Закона об ООО).

Рекомендуем включить в устав следующие положения:

• Порядок избрания членов правления

Как правило, данный вопрос относится к компетенции общего собрания участников, но может быть предан совету директоров, если он образован в ООО ( п. 1 ст. 41 Закона об ООО).

Решение принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества ( п. 8 ст. 37 Закона об ООО), но в уставе можно закрепить и иной подход – кумулятивное голосование. В таком случае число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов ( п. 9 ст. 37 Закона об ООО).

Обращаем внимание, устав общества может содержать требования к порядку формирования правления, отличные от установленных законом ( подп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ). Например, в нем может быть установлена возможность назначать членов правления от каждого участника общества, то есть формировать правление без проведения собраний и голосования.

• Количество членов правления

Поскольку правление является коллегиальным исполнительным органом, в нем должно быть минимум два члена. Максимальное количество законом не ограничено.

Рекомендуем устанавливать нечетное количество членов правления, чтобы избежать риска непринятия им решений по рассматриваемым вопросам в связи с равным количеством голосов.

• Срок полномочий

В законе нет требований к сроку полномочий коллегиального исполнительного органа. Например, можно избирать членов правления на срок полномочий директора.

• Компетенция правления

Определяется уставом. Например, к компетенции правления можно отнести решение наиболее сложных вопросов деятельности общества: принятие решений по заключению отдельных сделок, утверждение бизнес-плана и другие важные вопросы.

• Полномочия председателя правления ООО

Функции председателя правления выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если такие полномочия переданы управляющему ( п. 1 ст. 41 Закона об ООО).

Полномочия директора как председателя правления прописываются в уставе, поскольку в законе они не определены. Например, в уставе можно прописать, что председатель:

• организует работу правления, в частности формирует план его работы, повестку дня заседаний, вырабатывает наиболее эффективные решения по вопросам повестки дня, предоставляет членам правления информацию, необходимую для принятия решений по вопросам повестки дня;
• созывает заседания и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола;
• имеет право решающего голоса в случае равенства голосов.
• Порядок принятия правлением решений, в том числе в вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Итак, руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Сфера деятельности органов управления определяется законом и уставом общества.   

Вопрос

В учредительных документах ООО единоличным исполнительным органом указан директор, при этом в выписке из ЕГРЮЛ значится генеральный директор.

Как верно указывать должность единоличного исполнительного органа при подписании документов?

Ответ

В документах следует использовать наименование «директор», поскольку данное наименование закреплено в учредительных документах.

Документом, который определяет состав и компетенцию органов управления, в силу ст. 12 Закона об ООО является устав, соответственно, необходимо использовать наименование, закрепленное в данном документе.

Другое наименование должности в ЕГРЮЛ, вероятно, связано с технической ошибкой регистрирующего органа при регистрации общества. Такая ошибка должна быть исправлена, и наименования единоличного исполнительного органа должны быть идентичными как в уставе, так и в ЕГРЮЛ.

Рекомендуем обратиться в регистрирующий орган с заявлением об исправлении указанной ошибки в ЕГРЮЛ.

Обратите внимание, допущенное несоответствие может вызвать множество сложностей в жизнедеятельности общества. Например, Решение Хабаровского УФАС России от 22.12.2017 № 475. При участии в закупках данный факт был расценен как предоставление недостоверной информации, а поданная заявка ‒ не соответствующая аукционной документации.

Автор: преподаватель-юрист «ЧТО ДЕЛАТЬ КОНСАЛТ» Анастасия Чекмарева

Выбор модели управления для каждой компании индивидуален. Чтобы выбранная модель соответствовала интересам компании, нужно знать преимущества и недостатки управления руководителем и управляющим (управляющей компанией или управляющим — индивидуальным предпринимателем). В статье расскажем о двух моделях управления, покажем их положительные и отрицательные стороны с точки зрения норм законодательства, бухгалтерского и налогового учета.

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА: ФОРМЫ, ПРЕДУСМОТРЕННЫЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ

Российское гражданское законодательство предусматривает две категории участников правовых отношений: физические лица (ФЛ) и юридические лица (ЮЛ). По отношению к участию в предпринимательстве у них есть права на извлечение дохода от собственных трудовых вложений. При этом юридические лица, которыми являются организации, априори имеют сложную структуру управления.

Основополагающее определение юридического лица и нормативное описание всех видов организаций содержит ст. 48 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ):

«Юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде».

Государство обеспечивает контроль за всеми организациями, зарегистрированными на территории Российской Федерации. Для этого каждая организация подлежит государственной регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК РФ.

Информация ЕГРЮЛ является публичной. Любое заинтересованное лицо вправе получить определенные сведения об организации (например, на сайте налогового органа www.nalog.ru). В реестре есть информация о дате регистрации, организационной форме, собственниках и исполнительном органе на текущую дату.

Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом также включены в ЕГРЮЛ.

Для утверждения схемы управления создаваемого юридического лица должна быть выбрана форма ЮЛ. Предусмотренные законом формы юридического лица отражены в ГК РФ. Каждую форму создания юридического лица регламентирует отдельный федеральный закон.

Федеральные законы, регламентирующие отдельные формы создания юридического лица:

1. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (в ред. от 31.07.2020, с изм. от 24.02.2021) «Об обществах с ограниченной ответственностью».

2. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (в ред. от 31.07.2020, с изм. от 24.02.2021) «Об акционерных обществах».

3. Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ (в ред. от 30.12.2020) «О некоммерческих организациях».

4. Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ (в ред. от 23.11.2020) «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Выбранную форму юридического лица учредители организации должны закрепить в Уставе организации.

Наибольшее число вариантов форм управлений присутствует в законодательстве об обществе с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерном обществе (АО). Рассмотрим их подробнее.

ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ В ОБЩЕСТВЕ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

В Обществе с ограниченной ответственностью действует следующая система управления.

Общее собрание участников ООО — высший орган управления общества. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале.

К компетенции общего собрания участников ООО относятся самые важные вопросы функционирования общества:

• определение основных направлений деятельности общества;
• утверждение Устава общества;
• образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;
• принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) ООО — его образование в обществе с ограниченной ответственностью не обязательно.

Коллегиальный исполнительный орган ООО — осуществляет руководство текущей деятельностью общества. Чаще всего он именуется правлением или дирекцией, подотчетен общему собранию участников ООО и совету директоров. Формируется одновременно с избранием единоличного исполнительного органа.

Единоличный исполнительный орган ООО — осуществляет руководство текущей деятельностью общества. Как правило, это генеральный директор (директор, президент), который подотчетен общему собранию участников ООО и совету директоров (наблюдательному совету).

На практике часто возникает вопрос по правилам оформления трудовых отношений общества с генеральным директором (директором, президентом). Договор между ними от имени ООО может подписать:

• лицо, председательствовавшее на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества;
• участник общества, уполномоченный решением общего собрания участников общества;
• председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать физическое лицо.

Полномочия единоличного исполнительного органа ООО могут быть переданы управляющей организации или управляющему — индивидуальному предпринимателю, которые действуют как законные представители общества (ст. 42 Федерального закона № 14-ФЗ). На них в полной мере распространяются нормы, на основании которых действует единоличный исполнительный орган общества.

ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

Рассмотрим систему управления в акционерном обществе.

Общее собрание акционеров является высшим органом управления общества (проводится ежегодно).

Совет директоров (наблюдательный совет) АО осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Федеральным законом № 208-ФЗ к компетенции общего собрания акционеров.

Председатель совета директоров организует его работу, созывает заседания совета директоров акционерного общества.

Коллегиальный исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью АО. Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) АО и общему собранию акционеров.

Уставом общества, предусматривающим одновременное наличие единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа.

Единоличный исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью АО. Как правило, это директор, генеральный директор, президент. Он подотчетен совету директоров и общему собранию акционеров, без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки, утверждает штаты, издает приказы, дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Извлечение из Федерального закона № 208-ФЗ

Статья 69. Исполнительный орган общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)

[…]

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

ВАРИАНТЫ ПЕРЕДАЧИ ПОЛНОМОЧИЙ ПО УПРАВЛЕНИЮ

Наряду с единоличным исполнительным органом управления, в лице которого выступает избираемое физическое лицо, общества (ООО и АО) вправе принять решение о передаче полномочий стороннему управляющему — коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее — Управляющему).

Общество вправе привлекать на договорных началах Управляющего для выполнения функций своего исполнительного органа, устанавливать размеры выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций.

Если организация принимает решение об управлении единоличным исполнительным органом — физическим лицом (далее — Руководителем), с ним заключают трудовой договор с учетом всех требований, предъявляемых ТК РФ к такому типу трудовых отношений.

Важный момент: органы пенсионного обеспечения рекомендуют заключать данный договор независимо от принадлежности руководителя к числу собственников компании. То есть этот субъект может быть одновременно директором и собственником организации.

Это объясняется тем, что статус собственника отражает его права и обязанности по отношению к результатам деятельности общества, а его деятельность руководителя сопряжена с выполнением трудовых функций, что выражается в заключаемом трудовом договоре.

Права и обязанности Управляющего и Руководителя перед собственниками имеют определенные различия, которые лежат в основе выбора варианта управления фирмой. В части ответственности за свои действия закон уравнивает эти категории управления.

К СВЕДЕНИЮ

Единоличный исполнительный орган общества, управляющая организация или управляющий при осуществлении своих прав, исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно (ст. 71 Федерального закона № 208-ФЗ).

Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску (абз. 2 п. 1 ст. 53.1 ГК РФ).

УПРАВЛЕНИЕ РУКОВОДИТЕЛЕМ (ЕДИНОЛИЧНЫМ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫМ ОРГАНОМ): ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ, СПЕЦИФИКА ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

Единоличный исполнительный орган (Руководитель) имеет достаточно широкие полномочия (п. 3 ст. 40 Федерального закона № 14-ФЗ):

• без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
• выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
• издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
• осуществляет иные полномочия, не отнесенные Федеральным законом № 14-ФЗ или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Важный момент: наличие этих прав у Руководителя нужно учитывать собственникам, принимая решение о такой форме управления компанией.

Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия сделка может быть оспорена.

Поэтому при определении собственниками суммы сделки, не требующей согласования с ними, нужно проанализировать возможный объем последствий от ошибочных действий Руководителя, которые могут нанести компании ущерб.

Полномочия Руководителя могут одновременно определять Трудовой кодекс РФ (далее — ТК РФ), другие законы и нормативные правовые акты РФ, учредительные документы и локальные нормативные акты организации.

ЭТО ВАЖНО

На должность Руководителя может быть назначен один из собственников общества или наемный менеджер, не связанный с компанией имущественными отношениями. При заключении трудового договора с наемным менеджером необходимо учитывать специфику применения норм гл. 43 ГК РФ.

Согласно ст. 273–281 ГК РФ Руководитель сочетает в себе функции представителя организации в гражданско-правовых отношениях и, являясь стороной трудовых отношений, осуществляет функцию руководства организации.

Глава 43 ТК РФ не распространяется на трудовые отношения Руководителей в следующих случаях:

• Руководитель является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. В этом случае руководитель осуществляет функцию единоличного исполнительного органа на основании закрепленного в учредительных документах соответствующего положения, и заключение с ним трудового договора не требуется (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 25.08.2010 № Ф03-5775/2010 по делу № А24-457/2010);
• управление организацией осуществляется Управляющим, то есть на основании гражданско-правового договора. Трудовой договор при этом не заключается.

В трудовом договоре с Руководителем могут предусматриваться специфические права и обязанности:

• возможность заключения договоров, в том числе трудовых;
• открытие в банках расчетных и других счетов;
• утверждение штатного расписания;
• применение к работникам организации мер дисциплинарного взыскания и поощрения в соответствии с действующим законодательством РФ;
• утверждение положения о представительствах и филиалах, уставов дочерних организаций.

Не допускается наделение Руководителей организаций правами и полномочиями, реализация которых может ухудшить положение работников данной организации по сравнению с законодательством о труде.

У лица, осуществляющего руководство текущей деятельностью организации, сложный статус. Оно одновременно является:

• органом юридического лица, порядок образования и прекращения которого, определение компетенции и ответственности, порядок принятия решений регулируются нормами гражданского законодательства (ГК РФ, законами о хозяйственных обществах и уставом общества). В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т. п.) (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ);
• руководителем организации, на которого распространяются положения законодательства о труде (ст. 273 Трудового кодекса РФ).

Двойственность положения директора (одновременно орган юридического лица и наемный работник) создает значительные сложности. Каждый раз, вступая с ним в отношения, следует понимать их характер: это гражданские правоотношения юридического лица со своим органом или трудовые отношения работодателя с работником, работающим руководителем организации?

В силу двойственного положения директора в его отношении реализуются следующие самостоятельные процедуры:

• образование и прекращение его полномочий как органа юридического лица, что осуществляется на основании норм гражданского законодательства (в акционерном обществе допускается временное приостановление полномочий единоличного исполнительного органа);
• заключение и прекращение трудового договора с руководителем организации, что осуществляется на основании норм трудового права.

Гражданские правоотношения общества с единоличным исполнительным органом

В рамках гражданских правоотношений общества с единоличным исполнительным органом (далее также ЕИО) необходимо определить следующее:

• орган общества, в компетенцию которого входит образование и досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа;
• срок, на который образуется единоличный исполнительный орган;
• компетенцию единоличного исполнительного органа (его права и обязанности);
• порядок принятия решений (непосредственно или с предварительным и/или последующим одобрением иными органами общества);
• ответственность единоличного исполнительного органа.

При решении указанных проблем следует руководствоваться правилом, сформулированным в ГК РФ, согласно которому порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом (п. 1 ст. 53 ГК РФ). В части, не урегулированной законом, или в случае диспозитивного регулирования порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются учредительным документом, т. е. уставом хозяйственного общества.

В уставе общества следует определить порядок образования ЕИО.

В акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью он регулируется диспозитивными нормами законов об АО и ООО. По общему правилу, этот вопрос отнесен в компетенцию общего собрания участников, но уставом общества его можно передать в компетенцию совета директоров.

В акционерном обществе этот вопрос целесообразно отнести к компетенции совета директоров. Во-первых, созыв и проведение совета директоров проще и быстрее по сравнению с созывом и проведением общего собрания акционеров. Во-вторых, это позволяет избежать проблем синхронизации принятия решений, возникающих в случае, если образование и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа общества отнесены к компетенции общего собрания акционеров, а заключение и прекращение трудового договора с руководителем организации — к компетенции совета директоров.

Решение об отнесении этого вопроса к компетенции совета директоров в публичном обществе принимается большинством в frac34; голосов участников собрания владельцев голосующих акций, а в непубличном обществе по единогласному решению всех акционеров общества[1].

В уставе общества следует определить срок, на который образуется единоличный исполнительный орган.

Актуальным является вопрос, где следует определять этот срок: в уставе или в решении об образовании общества? При ответе на этот вопрос следует руководствоваться правилом, сформулированным в ГК РФ, согласно которому порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Таким образом, в части, не урегулированной законом, порядок образования органов юридического лица определяется учредительным документом, т. е. уставом общества.

Определение срока, на который образуется единоличный исполнительный орган общества, это составная часть порядка образования данного органа. Закон не определил срок, на который образуется ЕИО хозяйственного общества; соответственно, этот вопрос подлежит урегулированию в уставе общества. Такой подход имеет глубокий смысл.

Во-первых, устав — это публичный документ, доступ к которому имеют все заинтересованные лица. Срок полномочий ЕИО — это информация, необходимая контрагентам при заключении сделок с обществом.

Если порядок образования органа общества устанавливается в решениях органов корпорации или во внутренних регламентах и корпоративных договорах, к которым не имеют доступа третьи лица, то информация об этом публично не раскрывается. Если этот порядок устанавливается в уставе общества, то он доступен всем заинтересованным лицам.

Во-вторых, важен вопрос, чьей волей устанавливается срок полномочий ЕИО.

Если этот срок устанавливается уставом общества, то для этого необходимо большинство в frac34; голосов участников собрания акционеров публичного общества и не менее frac34; голосов участников собрания акционеров непубличного общества или не менее 2/3 голосов участников ООО.

Если этот срок устанавливается решением общего собрания участников, то для этого требуется frac12; голосов участников общего собрания акционеров или всех участников ООО.

Если этот срок устанавливается решением совета директоров, то участники общества не принимают участия в его определении.

Нередко в уставах общества срок полномочий ЕИО определяется конкретным числом лет, например, три года или пять лет. Этот срок исчисляется с годового собрания, на котором был избран ЕИО, и завершается через указанное число лет. Например, ЕИО был избран 20.04.2012 сроком на три года. Его полномочия заканчиваются 21.04.2016, а годовое собрание созывается 19.06.2016.

Ранее обществу приходилось проводить внеочередное общее собрание для избрания ЕИО, срок полномочий которого истек. Однако поправки, недавно внесенные в ФЗ Об акционерных обществах», урегулировали эту ситуацию иначе:

Если полномочия исполнительных органов общества ограничены определенным сроком и по истечении такого срока не принято решение об образовании новых исполнительных органов общества или решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему, полномочия исполнительных органов общества действуют до принятия указанных решений» (п. 3 ст. 69 ФЗ Об АО).

Модели формирования единоличного исполнительного органа

Новация ГК РФ предусматривает новые варианты формирования единоличного исполнительного органа. Так, в п. 3 ст. 65.3 ГК РФ указано:

Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга.

Сведения об этом подлежат включению в Единый государственный реестр юридических лиц».

Возможны следующие модели формирования единоличного исполнительного органа хозяйственного общества:

• единоличный исполнительный орган состоит из одного члена;
• единоличный исполнительный орган, в состав которого входят несколько членов, которые действуют совместно;
• несколько единоличных исполнительных органов, каждый из которых действует независимо друг от друга;
• полномочия единоличного исполнительного органа по договору переданы управляющей организации (управляющему);
• в акционерном обществе, в случае, если образование и прекращение полномочий ЕИО отнесены уставом общества к компетенции общего собрания акционеров, по решению совета директоров может образовываться временный единоличный исполнительный орган.

Рассмотрим вариант, когда единоличный исполнительный орган состоит из нескольких лиц, действующих совместно. В составе ЕИО могут быть два лица и более (назовем их исполнительные директора), которые совместно совершают сделки, в том числе, распоряжаются банковскими счетами общества. Наличие в ЕИО нескольких директоров принято называть принципом двух ключей». Эта конструкция, как правило, применяется в случаях, когда в обществе два участника или две группы доминирующих участников. Принцип двух ключей» не позволяет одному из участников монополизировать управление текущей хозяйственной деятельностью общества, в том числе установить контроль над финансовыми потоками. Для совершения сделок необходимо совместное волеизъявление обоих исполнительных директоров, представляющих интересы каждого из участников.

---

Пример отражения в уставе общества с ограниченной ответственностью конструкции ЕИО, состоящего из двух членов.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляет единоличный исполнительный орган общества, который состоит из двух исполнительных директоров, действующих совместно.

В состав единоличного исполнительного органа общества входят исполнительный директор по оперативному управлению и исполнительный директор по корпоративному управлению.

Исполнительные директора общества без доверенности действует от имени общества в порядке, предусмотренном настоящим уставом, в том числе: lt;…gt;

В случае непринятия исполнительными директорами общества решения о заключении сделки и/или подписания платежного поручения по счетам общества, когда в соответствии с уставом они действуют совместно, по требованию любого из исполнительных директоров вопрос передается на рассмотрение совета директоров общества.

---

В обществе образуется несколько ЕИО, действующих независимо друг от друга. Этот вариант предназначен для крупных компаний с многопрофильной деятельностью, для которых важна гибкость и скорость реагирования на меняющиеся обстоятельства. Один исполнительный директор отвечает за одно направление бизнеса, другой — за другое. Каждый действует в своем направлении самостоятельно.

В уставе общества в этом случае необходимо распределить компетенцию между директорами.

Заключение трудового договора с руководителем организации

С руководителем организации заключается трудовой договор.

В хозяйственном обществе (АО и ООО) заключению трудового договора с руководителем организации предшествует несколько процедур (схема 1).

Действующее законодательство не предусматривает обязательное утверждение договора с руководителем организации уполномоченным органом общества. Однако корпоративная практика сформировала разумные правила поведения, согласно которым договор с руководителем организации до его подписания подлежит утверждению уполномоченным органом общества.

Законы о хозяйственных обществах не определяют орган общества, уполномоченный утвердить договор с руководителем организации, данный вопрос подлежит урегулированию в уставе общества. При этом следует руководствоваться следующими правилами.

В публичном акционерном обществе действует принцип закрытой компетенции общего собрания акционеров, т. е. ее нельзя расширить уставом общества по сравнению с тем, как она определена в законе. В уставе такого общества этот вопрос нельзя отнести к компетенции общего собрания, так как это не предусмотрено законом, но следует установить, что органом, уполномоченным предварительно утверждать договор с руководителем организации, является совет директоров.

В непубличном акционерном обществе по единогласному решению всех акционеров компетенция общего собрания акционеров может быть расширена по сравнению с тем, как она определена в законе. Таким образом, здесь этот вопрос может быть отнесен к компетенции как общего собрания акционеров, так и совета директоров. Данное утверждение справедливо и для ООО.

Целесообразно, чтобы уполномоченный орган общества заблаговременно утвердил договор с руководителем организации, и кандидат, дающий письменное согласие на избрание в единоличный исполнительный орган, указывал, что согласен заключить договор на условиях, определенных обществом.

Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров или лицом, уполномоченным советом директоров общества (п. 3 ст. 69 ФЗ Об АО»).

Иногда эту норму закона применяют очень своеобразно. Решением совета директоров его председателю предоставляют право самостоятельно заключить договор с руководителем организации, при этом уставом общества не предусмотрено утверждение этого договора советом директоров или общим собранием участников. Председатель совета директоров по своему усмотрению определяет условия договора, в том числе, размер компенсаций в случае его расторжения. Нередко суммы таких компенсаций не имеют никакого экономического обоснования и произвольно завышаются, в том числе и по сговору сторон (я установлю тебе высокую компенсацию, а ты откатишь» мне ее часть).

Судебная практика отреагировала на такого рода недобросовестные действия, признавая заключение договора с руководителем организации сделкой с заинтересованностью, тем самым подталкивая хозяйственные общества к предварительному одобрению этих договоров советом директоров или общим собранием участников.

Как было отмечено выше, с точки зрения добросовестной и разумной практики корпоративного поведения, целесообразно предусмотреть в уставе общества предварительное утверждение договора с руководителем организации уполномоченным органом общества (советом директоров или общим собранием участников непубличного общества). Это одновременно будет означать, что данный договор одобрен и в качестве сделки с заинтересованностью.

Досрочное прекращение полномочий ЕИО и расторжение договора с руководителем организации

Общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров общества, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). Общее собрание акционеров вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации или управляющего.

В случае если образование исполнительных органов отнесено уставом общества к компетенции совета директоров общества, он вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и об образовании новых исполнительных органов (п. 4 ст. 69 ФЗ Об АО»).

Кодекс корпоративного управления рекомендует следующее. В случае если в отчетном году принимались решения о досрочном прекращении полномочий членов исполнительных органов общества, в годовом отчете общества рекомендуется раскрывать причины принятия таких решений (п. 89 Кодекса корпоративного управления, утв. Письмом Банка России от 10.04.2014 г. № 06-52/2463).

При расставании с директором должны быть реализованы две взаимосвязанные процедуры: прекращение его полномочий как органа юридического лица и прекращение трудового договора с ним как с руководителем организации. Рассмотрим более сложную процедуру прекращения трудового договора с руководителем организации по инициативе работодателя.

Помимо общих оснований, предусмотренных Трудовым кодексом (ст. 77) и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации прекращается по следующим дополнительным основаниям:

1. в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
2. в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. Решение о прекращении трудового договора по указанному основанию в отношении руководителя унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации[2];
3. по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором (ст. 278 ТК РФ Дополнительные основания для прекращения трудового договора с руководителем организации»).

На основании п. 2 ст. 278 ТК РФ прекращается любой трудовой договор без указания мотивов. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что п. 2 ст. 278 ТК РФ допускает возможность прекращения трудового договора с руководителем организации по решению уполномоченного органа без указания мотивов принятия решения. По названному основанию с руководителем организации может быть прекращен трудовой договор, заключенный как на неопределенный срок, так и на определенный срок, в том числе, когда срочный трудовой договор на основании части четвертой статьи 58 ТК РФ считается заключенным на неопределенный срок (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 г. № 21 О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации»).

При рассмотрении споров лиц, уволенных по п. 2 ст. 278 ТК РФ, судам следует учитывать, что решение о прекращении трудового договора с руководителем организации по данному основанию может быть принято только уполномоченным органом юридического лица, т. е. органом, к компетенции которого право принятия данного решения отнесено федеральным законом и/или учредительными документами (п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 г. № 21 О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации»).

Законы о хозяйственных обществах не определяют орган, к компетенции которого отнесено решение о прекращении трудового договора с руководителем организации. Этот орган следует определить в уставе общества.

Если в уставе общества не будет определен орган, к компетенции которого отнесено принятие решения о прекращении трудового договора с руководителем организации, то общество как работодатель не сможет уволить руководителя организации на основании п. 2 ст. 278 ТК РФ.

При досрочном прекращении трудового договора с руководителем организации по рассматриваемому основанию предусмотрены гарантии в виде выплаты увольняемому работнику компенсации, размер которой определяется ст. 279 ТК РФ.

В случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с пунктом 2 статьи 278 настоящего Кодекса при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом».

Пленум Верховного Суда РФ указал, что прекращение трудового договора с руководителем организации по основанию, установленному п. 2 ст. 278 ТК РФ, не является мерой юридической ответственности и не допускается без выплаты ему компенсации, предусмотренной статьей 279 ТК РФ (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 г. № 21 О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации»).

Трудовым кодексом предусмотрено ограничение размеров выходных пособий, компенсаций и иных выплат в связи с прекращением трудовых договоров для отдельных категорий работников (ст. 349.3 ТК РФ). Действие этой статьи распространяется на следующие категории работников:

• руководители, их заместители, главные бухгалтеры и заключившие трудовые договоры члены коллегиальных исполнительных органов государственных корпораций, государственных компаний, а также хозяйственных обществ, более пятидесяти процентов акций (долей) в уставном капитале которых находится в государственной или муниципальной собственности;
• руководители, их заместители, главные бухгалтеры государственных внебюджетных фондов Российской Федерации, государственных или муниципальных учреждений, государственных или муниципальных унитарных предприятий.

В случае выплаты указанным работникам компенсаций, предусмотренных ст. 181 или ст. 279 ТК РФ, данные компенсации выплачиваются в размере трехкратного среднего месячного заработка (Федеральный закон О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации в части введения ограничения размеров выходных пособий, компенсаций и иных выплат в связи с прекращением трудовых договоров для отдельных категорий работников» от 02.04.2014 г. № 56-ФЗ).

Кодекс корпоративного управления рекомендует, чтобы размер выходных пособий (компенсаций) в случае досрочного расторжения трудового договора с членами исполнительных органов и иными ключевыми руководящими работниками (так называемых золотых парашютов) не превышал двукратного размера годового фиксированного вознаграждения. Для осуществления более высоких выплат следует представить веские обоснования, утвердить соответствующее решение на заседании совета директоров и раскрыть информацию о причинах назначения таких выплат. Данная рекомендация применяется в случае, если законодательством не установлен меньший размер выходного пособия.

Последовательность действий при расставании с директором

При расставании с директором возникает проблема последовательности действий: следует ли сначала прекратить полномочия ЕИО, а затем уволить его как руководителя организации, или можно уволить руководителя организации, а затем прекратить его полномочия как ЕИО?

Допустима любая из названных последовательностей действий, в зависимости от распределения этих вопросов в компетенции органов общества.

Вариант первый. Прекращение полномочий ЕИО и прекращение трудового договора с руководителем организации отнесены к компетенции одного органа — общего собрания участников непубличного общества или совета директоров публичного или непубличного общества. В этом случае орган общества, к компетенции которого отнесены указанные вопросы, на одном заседании (собрании) принимает следующие решения:

• прекратить полномочия ЕИО;
• прекратить трудовой договор с руководителем организации (обязательна ссылка на нормы трудового законодательства);
• образовать новый единоличный исполнительный орган общества;
• определить лицо, уполномоченное от имени общества подписать договор с новым руководителем организации.

Вариант второй. Прекращение полномочий ЕИО отнесено к компетенции общего собрания акционеров, а прекращение трудового договора с руководителем организации отнесено к компетенции совета директоров общества. В этом случае допустима любая последовательность принятия указанных решений (схема 2).

В акционерном законе имеются две специфические конструкции, адресованные ЕИО, в случае образования и прекращения его полномочий общим собранием акционеров.

Наряду с прекращением полномочий ЕИО решением общего собрания акционеров возможно временное приостановление его полномочий решением совета директоров. Предусмотрен особый вариант единоличного исполнительного органа — временный единоличный исполнительный орган общества (не путать с временно исполняющим обязанности руководителя организации»).

В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров приостанавливать полномочия их членов и образовывать временный единоличный исполнительный орган (директора, генерального директора) (п. 4 ст. 69 ФЗ Об АО»).

Право совета директоров принимать решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа сопровождается его обязанностью одновременно с этим решением принять следующие решения:

• об образовании временного исполнительного органа;
• о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему (п. 4 ст. 69 ФЗ Об АО»).

Это взаимосвязанные вопросы, решения по которым совет директоров обязан принимать одновременно.

Временный единоличный исполнительный орган может действовать только до внеочередного общего собрания акционеров, которое рассмотрит вопросы о досрочном пр��кращении полномочий единоличного исполнительного органа и об образовании нового единоличного исполнительного органа.

Доверенность на исполнение полномочий ЕИО

Современная корпоративная практика столкнулась с конструкцией временного исполняющего обязанности руководителя организации», которая произрастает из норм трудового права. Трудовое право предусматривает возможность исполнения работником по поручению работодателя трудовых функций временно отсутствующего работника наряду с работой, обусловленной трудовым договором. Это допускается для замещения временно отсутствующего работника, за которым сохраняется его должность (место работы), например, во время его командировки, отпуска, временной нетрудоспособности.

Это общее правило трудового законодательства порождает значительную коллизию при применении его к руководителю организации, у которого двойственное положение: он не только наемный работник, но и орган юридического лица.

По поручению работодателя трудовая функция временно отсутствующего руководителя организации передается другому работнику. Напомним, что трудовая функция руководителя организации состоит в реализации компетенции ЕИО. В данном случае передается не просто обычная трудовая функция, а компетенция органа юридического лица лицу, которое не входит в этот орган. Очевидно, что при этом не происходит образования в соответствии с нормами корпоративного права нового ЕИО.

С точки зрения гражданского права временно исполняющий обязанности руководителя организации» не является органом юридического лица и не может осуществлять компетенцию ЕИО. Для гражданского оборота временный исполняющий обязанности руководителя организации» — это самозванец, Лжедмитрий. Корпоративное законодательство предусматривает для акционерных обществ в определенных ситуациях возможность образования специального органа юридического лица — временного исполнительного органа, с компетенцией, определенной уставом общества, который не надо путать с временно исполняющим обязанности руководителя организации».

ЕИО может выдать другому лицу доверенность на осуществление своей компетенции в полном объеме или частично. Это лицо вступает в гражданский оборот в качестве представителя, действующего по доверенности. В профессиональной литературе обоснованно ставится под сомнение правомерность определения лица, которое будет осуществлять правоспособность юридического лица, исключительно по усмотрению руководителя организации. С точки зрения добросовестной и разумной практики корпоративного поведения такое лицо должен определять коллегиальный орган — общее собрание участников непубличного общества или совет директоров.

Новации в ГК РФ (п. 4 ст. 185 ГК РФ) установили, что правила о доверенности

применяются также в случаях, когда полномочия представителя содержатся lt;hellip;gt; в решении собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений.»

В гражданский оборот может выходить представитель юридического лица, чьи полномочия вытекают из закона, доверенности и/или решения уполномоченного органа юридического лица. В целях исключения возможных споров представляется целесообразным уставом наделить общее собрание участников непубличного общества или совет директоров любого общества правом определить лицо (лиц), исполняющее полномочия ЕИО в период отсутствия директора.

---