Руководство по составлению международных дистрибьюторских соглашений мтп

Дистрибьюторский договор: какие нормы применять?

«Промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение», 2011, N 8

Дистрибьюторский договор незаменим, если производитель планирует расширить территорию продажи товаров, не открывая при этом филиалов или представительств. Дистрибьюторские договоры получили широкое распространение в предпринимательском обороте, но о том, какие нормы права регулируют отношения дистрибьюторов и производителей, вот уже много лет ведутся споры. Автором статьи проанализирована международная модель взаимоотношений дистрибьюторов и производителей, а также отечественная судебно-арбитражная практика и сделаны выводы о правовой природе и регулировании дистрибьюторского соглашения, которые, надеемся, окажутся полезны в работе юридического отдела предприятия.

Суть проблемы

В разд. IV «Отдельные виды обязательств» части второй ГК РФ отсутствуют нормы, регулирующие дистрибьюторский договор. Да и термины «дистрибьютор», «дистрибьюторское соглашение» в российском законодательстве не определены. В итоге в деловой практике получили хождение «дистрибьюторские» договоры, не являющиеся по своей сути таковыми. Кроме того, дистрибьюторские соглашения не встречают унифицированного подхода у судей и иных правоприменителей. По-разному определяются нормы, применимые к дистрибьюторским соглашениям, в силу чего принимаются прямо противоположные судебные решения.

Между тем для производителя, планирующего привлечь для сбыта собственной продукции дистрибьютора, крайне важно правильно составить дистрибьюторский контракт. Почему? Если по тем или иным причинам ему придется судиться с дистрибьютором, он должен, во-первых, быть уверенным в том, что дистрибьюторский договор, регулирующий взаимоотношения сторон, является заключенным, а во-вторых — четко сформулировать свои исковые требования, ссылаясь на соответствующие нормы закона и положения договора. В противном случае эффективно защитить интересы предприятия вряд ли удастся.

Обратите внимание! В силу п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 57 при рассмотрении дела арбитражный суд устанавливает в том числе обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора.

Общепринятое понятие дистрибьютора

Согласно Современному экономическому словарю <1> дистрибьютор (от англ. distribution — распределение) — это фирма, предприниматель, осуществляющие оптовую закупку и сбыт товаров определенного вида на региональных рынках (этим определением, кстати, пользуются при необходимости правоприменители <2>). Словарь уточняет, что обычно дистрибьюторы обладают преимущественным правом и возможностями приобретать и продавать оборудование, технические новинки, программное компьютерное обеспечение. Фирма может иметь собственного дистрибьютора по продаже товаров за рубежом, где он на основе заключенного договора является ее единственным представителем (генеральный дистрибьютор). Дистрибьютор оказывает посреднические маркетинговые услуги продавцам и покупателям, а также услуги по монтажу и наладке оборудования, обучению пользованию им. Такие услуги называют дистрибьюторскими.

<1> Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. ИНФРА-М, 2006.
<2> См., например, Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2010 N А81-549/2010.

Дистрибьюторский договор в международной торговой практике

В Рекомендациях Международной торговой палаты (МТП) разъяснено, что Типовой дистрибьюторский контракт МТП <3> предназначен для регулирования взаимоотношений сторон в международных коммерческих отношениях, когда дистрибьюторы выступают в роли покупателей — оптовых торговцев и импортеров и организуют размещение товаров на договорной территории (в этом их отличие от дилеров, которые реализуют товары на уровне розничной торговли). Дистрибьютор — не посредник или брокер, он покупает товары для перепродажи от своего имени и за свой счет. В его функции входят продвижение и (или) организация размещения товаров на соответствующей территории в течение согласованного периода.

<3> The ICC Model Distributorship Contract Sole Importer-Distributor (публикация МТП N 518).

Производитель может предоставить дистрибьютору:

• монопольное право на продажу товаров на согласованной территории. В этом случае в течение срока действия дистрибьюторского договора поставщик обязуется не передавать другому лицу в пределах договорной территории право на распространение или продажу товара. При этом сам поставщик сохраняет на договорной территории право заключать сделки с согласованными с дистрибьютором покупателями с выплатой ему при таких продажах соответствующего вознаграждения;
• исключительное (эксклюзивное) право на продажу товаров на согласованной территории. При предоставлении такого права дистрибьютору поставщик обязуется не продавать свои товары на договорной территории никому другому, кроме дистрибьютора, и полностью воздержаться от самостоятельной продажи товаров на этой территории;
• преимущественное право на продажу товаров на согласованной территории. Состоит оно в том, что производитель обязуется предлагать договорные товары на договорной территории в первую очередь тому дистрибьютору, которому предоставлено такое право. Если же дистрибьютор по каким-либо причинам не берется за реализацию и размещение данных товаров, поставщик может самостоятельно предлагать их покупателям на указанной территории.

При отсутствии условия об исключительном, монопольном или преимущественном праве на продажу поставщик сохраняет свободу продавать свои товары или избирать других перепродавцов на договорной территории. В таком случае дистрибьюторов на договорной территории может быть сколько угодно.

Основным обязательством дистрибьютора в рамках дистрибьюторского договора является организация продажи, продвижения и распространения товаров, производимых поставщиком, на соответствующем рынке сбыта. Дистрибьютор самостоятельно и по своему усмотрению создает и поддерживает соответствующую сеть для продаж и технического обслуживания всех товаров на всей территории. На практике это выражается в прямой деятельности дистрибьютора по поиску потенциальных контрагентов, рекламированию и демонстрации продукции, а также в привлечении или создании местных (региональных) дилерских сетей. Как правило, дистрибьюторским договором закрепляется обязанность дистрибьютора информировать производителя товара о назначении субдистрибьюторов или дилеров, а также ответственность дистрибьютора за действия этих лиц как за свои собственные. Производитель может зарезервировать за собой право осуществлять проверку деятельности дистрибьютора, включая применение его товарного знака, организацию операций по продаже, содержание складов и т.п. Дистрибьютор может принять обязательство содержать запас товаров для удовлетворения запросов потребителей, номенклатура и объем таких товаров могут быть установлены дистрибьюторским соглашением либо определены сторонами в последующем в согласованных периодах.

В обмен на предоставленное производителем привилегированное положение на согласованном рынке дистрибьютор, как правило, обязуется воздерживаться от распространения продукции, которая прямо или косвенно может вступить в конкуренцию с продукцией производителя. Соответствующие положения дистрибьюторского соглашения могут быть разделены на две категории: первая касается конкурирующих товаров, вторая — товаров, не конкурирующих с товарами поставщика. Отметим, что к конкурирующим товарам относятся товары одной и той же категории либо однородные товары, которые отвечают тому же стандарту качества и являются достаточно близкими по цене. В отношении конкурирующих товаров дистрибьютор не вправе без предварительного письменного разрешения поставщика совершать следующие четыре вида коммерческих операций: предоставлять, производить, размещать или продавать конкурирующие товары на договорной территории в течение всего срока действия контракта. В отношении неконкурирующих товаров применяются два варианта (Типовой контракт МТП). Первый касается вышеуказанных действий в отношении неконкурирующих товаров поставщика, с которым у дистрибьютора заключен контракт, и предполагает необходимость информирования дистрибьютором поставщика о подобной деятельности (имеется в виду то, что такая деятельность может затронуть интересы поставщика). Второй состоит в отсутствии у дистрибьютора обязанности информировать поставщика, с которым у него заключен контракт, о неконкурирующих товарах, если характеристики товаров или сфера деятельности дистрибьютора не дают оснований полагать, что это затронет интересы поставщика.

На период действия договора поставщика с дистрибьютором рекомендуется предоставление ему прав на использование в интересах производителя товарных знаков, фирменных наименований и иных обозначений для подтверждения подлинности и рекламирования товаров. При этом право использовать фирменные названия и товарные знаки предоставляется только в объеме, необходимом для соответствующего исполнения условий договора, и только способом, приемлемым для сохранения репутации данных названий и знаков. Одновременно на дистрибьютора возлагаются две основные обязанности по защите промышленной собственности поставщика: во-первых, не допускать на договорной территории регистрации третьими лицами товарных знаков, фирменных наименований и иных обозначений поставщика, схожих или способных вызвать смешение с теми, которые принадлежат поставщику, во-вторых, информировать поставщика о любом нарушении на указанной территории права использования его интеллектуальных прав. Помимо предоставления дистрибьютору прав на использование объектов промышленной собственности поставщик обычно предоставляет дистрибьютору относящуюся к товару документацию (инструкции по эксплуатации, каталоги, прайс-листы и иные брошюры).

Специфической чертой дистрибьюторского договора является ежегодное согласование объема продаж на предстоящий год. При этом в Типовом контракте МТП сделано различие между «объемом продаж» и «гарантированным минимумом продаж». Достижение усилиями дистрибьютора согласованного «объема продаж» рассматривается как конечная цель сделки, и его недостижение не расценивается как неисполнение обязательств. Согласование «гарантированного минимума продаж» возлагает на дистрибьютора соответствующие обязательства, за невыполнение которых он несет ответственность по общим правилам ст. 401 ГК РФ.

Как правило, на дистрибьютора налагается обязательство информировать производителя о ситуации на рынке, действиях конкурентов в пределах территории, ценах и характеристиках их продукции, а также направлять производителю прогнозы по объемам продаж, соблюдать примерный график поставок на каждый календарный год.

В Руководстве по составлению международных дистрибьюторских соглашений МТП <4> (далее — Руководство МТП) названы следующие характерные черты данного договора:

1. в качестве перепродавца дистрибьютор осуществляет продвижение и (или) организацию сбыта на закрепленной за ним территории;
2. производитель утрачивает привилегированное положение на территории дистрибьютора, которому часто предоставляется исключительное право на сбыт;
3. отношения устанавливаются на согласованный период. Это лежит в основе сотрудничества, которое, исходя из его характера, не может быть эпизодическим;
4. в ходе таких отношений между сторонами возникают тесные доверительные связи. Сбыт готовых изделий обычно сопровождается ограничением свободы действий дистрибьютора (в частности, обязательством воздерживаться от конкуренции);
5. почти всегда дистрибьютор осуществляет сбыт товаров под определенными товарными знаками.

<4> Guide to Drafting International Distributorship Agreements (публикация МТП N 441).

Таким образом, дистрибьюторский договор можно определить как договор, по которому дистрибьютор принимает на себя обязательство по распространению на определенной территории на условиях, согласованных с поставщиком, находящихся в собственности дистрибьютора товаров, приобретенных у поставщика, а поставщик обязуется обеспечить дистрибьютору привилегированное положение по сравнению с третьими лицами, приобретающими товары у поставщика, но не заключившими с ним дистрибьюторское соглашение.

Отношения по поставке продукции

Является ли дистрибьюторский договор договором поставки? Возможны два варианта:

1. дистрибьюторский договор не является договором поставки, а признается рамочным (организационным) договором в части поставок. В таком договоре не содержится существенных условий поставки, а перечислены только общие условия продажи товаров — положения о примерных ценах и возможных скидках, надбавках, сервисе товаров и другие моменты, влияющие на реализацию. Именно такой характер имеет типовой дистрибьюторский контракт, разработанный МТП <5>. Непосредственно поставки товаров осуществляются на основании отдельно заключаемых договоров поставки, содержащих отсылки к общим условиям дистрибьюторского контракта. При этом в части урегулирования вопросов распространения принадлежащих дистрибьютору товаров на определенной территории на согласованных с поставщиком условиях дистрибьюторское соглашение является целостным и не предполагает заключения каких-либо основных договоров между поставщиком и дистрибьютором по этим вопросам в будущем.

<5> См. Руководство МТП.

На организационный характер дистрибьюторского контракта обратил внимание и Президиум ВАС, пересматривая в порядке надзора одно из судебных дел. Дистрибьюторский договор, в котором оговаривались общие условия поставки, но не содержались существенные условия договора поставки, суд квалифицировал как договор об организации поставок с оказанием услуг по поиску покупателей <6>. Арбитры отметили, что по такому договору невозможно осуществлять поставки товаров, так как это противоречит его правовой природе;

1. дистрибьюторский договор является договором поставки. Если в дистрибьюторском контракте согласовать существенные условия договора поставки, он трансформируется из рамочного договора (договора по организации поставок) в собственно договор поставки. Вероятная загвоздка здесь в невозможности перечисления всех наименований и количества товаров, которые в дальнейшем будут поставлены дистрибьютору, поскольку дистрибьюторский договор рассчитан на долговременное сотрудничество, а не на разовые поставки. Считаются ли условия договора о наименовании и количестве товара согласованными, если в договоре сказано, что эти параметры поставки определяются дополнительно в заявках покупателя, товарных накладных, счетах на оплату, спецификациях и т.д.? Вообще этот вопрос — тема для отдельной дискуссии, однозначной трактовки на сегодняшний день не существует. В рамках данной статьи мы лишь отметим, что в большинстве случаев такие условия договора не вызывают нареканий у судей. Например, Восьмой арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 25.05.2011 N А46-14415/2010 признал дистрибьюторский договор с условием о том, что наименование и количество поставляемого товара будут согласовываться сторонами в товарных накладных, договором поставки. Один важный нюанс: в накладных, спецификациях, актах приемки и любых других документах, которыми согласуются наименование и количество поставляемого товара, обязательно должны быть ссылки на дистрибьюторский контракт. Так, Арбитражный суд Тульской области (Решение от 02.02.2009 N А68-9161/08-312/16) посчитал несогласованными условия дистрибьюторского договора о наименовании и количестве поставляемых товаров и на этом основании признал его рамочным в части поставок продукции. Дело в том, что товарные накладные, счета-фактуры, акты приемки товаров, в которых указывались наименование и количество поставляемой продукции, не содержали ссылки на дистрибьюторский контракт. Арбитры отметили: товарные накладные являются документами, составляемыми при исполнении, а не при заключении договора, они не могут служить доказательством заключения договора, в котором не определены существенные условия.

<6> Постановление Президиума ВАС РФ от 18.05.1999 N 7073/98.

Между тем стоит отметить и наличие судебных актов, в которых дистрибьюторский договор не был квалифицирован как договор поставки именно по той причине, что наименование и количество товаров не указывались в договоре, а подлежали согласованию отдельно по каждой поставке в заявках дистрибьютора и товарных накладных. Арбитражный суд г. Москвы назвал такой дистрибьюторский договор рамочным и указал на то, что по нему невозможно осуществлять поставки товаров (Решение от 19.07.2010 N А40-22321/10-42-197). Небезынтересно Постановление ФАС МО от 21.06.2010 N КГ-А40/5961-10: в дистрибьюторском договоре стороны предусмотрели, что на основании заказа покупателя (оферты) продавец оформляет товарную накладную и осуществляет отгрузку товара (производит акцепт). Суд пришел к выводу, что такая запись в договоре не позволяет считать условие о наименовании и количестве товара согласованным, а значит, и дистрибьюторский договор нельзя рассматривать как самостоятельный договор поставки. Дело в том, что продавец товара не обязан акцептовать заявку покупателя — оферту, поэтому до выпуска им товарной накладной заявка покупателя остается неакцептованной и у продавца, соответственно, не возникает обязанности по поставке товара.

Если дистрибьюторский договор — рамочный в части поставок

Организационный дистрибьюторский договор (договор по организации поставок) — это договор, не предусмотренный ГК РФ (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Данный вывод подтвержден в Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2009 N 17АП-5750/2009-ГК. По условиям дистрибьюторского соглашения одна сторона приняла на себя обязательство поставить другой стороне продукцию в соответствии с прайс-листом (спецификацией, счетом) исключительно для последующей перепродажи в пределах оговоренной в договоре территории, а последняя, в свою очередь, — принять и оплатить товар. Суд указал: заключенный договор является организационным договором, устанавливающим порядок и общие условия совершения сторонами разовых сделок купли-продажи товара <…>, порядок принятия и оплаты товаров по указанным сделкам, разрешения споров и пр., предусматривающим дополнительные обязанности для сторон в виде принятого права на продажу товара на территории <…> по ценам, установленным производителем, и иные обязанности. Значит, сторонами заключен договор, который не предусмотрен нормами ГК РФ, но который стороны вправе были заключить в силу п. п. 1 и 2 ст. 1, п. 2 ст. 421 ГК РФ.

К договорам, не поименованным в ГК РФ, применяются общие положения Гражданского кодекса об обязательствах и договорах, а также нормы разд. IV ГК РФ об отдельных видах обязательств по аналогии <7>. Если отношения, возникшие по дистрибьюторскому договору, прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям (если это не противоречит их существу) применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона) (п. 1 ст. 6 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 6 ГК РФ при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости. Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (п. 1 ст. 5 ГК РФ). Считаем, что применительно к дистрибьюторскому договору обычаем делового оборота может считаться Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Такой вывод позволяет сделать, во-первых, п. 2 ст. 427 ГК РФ, в котором говорится: примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, установленным ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК РФ, а во-вторых — использование в качестве обычаев делового оборота, например, такого документа, разработанного МТП, как Правила «Инкотермс» <8>.

<7> Рекомендации Научно-консультативных советов при ФАС ЗСО и ФАС УО, утв. НКС при ФАС ЗСО, ФАС УО Протоколом от 16.12.2008 N 5.
<8> См., например, Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2011 N А41-40182/10.

Судебная квалификация дистрибьюторского договора

Итак, мы выяснили, что в части поставок продукции дистрибьюторский договор может быть рамочным — договором по организации поставок, требующим заключения отдельных договоров для поставок продукции дистрибьютору, и может признаваться договором поставки, если содержит существенные условия поставки. Однако нельзя забывать, что дистрибьюторский договор регулирует еще и блок отношений по дистрибуции товаров.

О договоре поставки

Подавляющее большинство судебных споров, вытекающих из дистрибьюторских контрактов, связано именно с отношениями по поставке продукции (в основном с взысканием задолженности за поставленный, но своевременно не оплаченный товар). По этой причине суды, рассматривая подобные споры, иногда сосредотачиваются на выяснении того, является ли дистрибьюторский договор договором поставки, полностью игнорируя блок отношений по дистрибуции продукции. Например, в Постановлении от 16.06.2010 N А41-43819/09 Десятый арбитражный апелляционный суд квалифицировал дистрибьюторский договор как договор поставки (регулируемый нормами гл. 30 ГК РФ и общими положениями об обязательствах (ст. ст. 309, 310 ГК РФ)), так как им закреплялась обязанность поставщика поставлять товар дистрибьютору и обязанность дистрибьютора принимать и оплачивать товар на условиях и в порядке, предусмотренных договором. Обязательства дистрибьютора по продаже товаров поставщика третьим лицам на согласованной договором территории судом не исследовались и не оценивались, поскольку в предмете и основании иска эти обязательства никак не затрагивались. В Постановлении от 21.01.2011 N 15АП-12441/2010 Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд также признал дистрибьюторский договор договором поставки, невзирая на то что его предмет состоял не только в приобретении продукции поставщика, но и в дистрибуции этого товара в определенной географической зоне. В ряде случаев суды вообще уходят от определения правовой природы отношений, возникающих при заключении дистрибьюторского договора, и применяют к такому договору нормы о поставке продукции как само собой разумеющееся <9>.

<9> Постановления Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2011 N А12-525/2011, ФАС СЗО от 17.05.2011 N А56-22603/2010, ФАС ЦО от 01.04.2011 N А09-4046/2010, ФАС ДВО от 22.02.2011 N Ф03-19/2011, ФАС УО от 11.01.2011 N Ф09-11102/10-С3, от 25.10.2010 N Ф09-11327/09-С3.

В отдельных случаях договоры, озаглавленные как дистрибьюторские, в действительности не содержат специфики такого договора (то есть в них никоим образом не урегулированы отношения по дистрибуции продукции, а урегулированы только отношения по поставке товаров) <10>. В таких ситуациях суды, квалифицируя правоотношения участников спора, исходят из признаков договора поставки, предусмотренных ст. 506 ГК РФ, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа <11>.

<10> Постановления Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2010 N А23-1448/10Г-6-111, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2010 N 18АП-8768/2010.
<11> Пункт 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки».

О смешанном характере дистрибьюторского договора

Безусловно, «настоящий» дистрибьюторский договор (в отличие от упомянутых выше псевдодистрибьюторских) не является исключительно договором поставки — он многокомпонентный и включает в свой состав не урегулированные договором поставки права и обязанности сторон. По договору поставки обязанности покупателя исчерпываются обязанностью принять надлежащий товар и уплатить за него покупную цену, при этом поставщик не может устанавливать покупателю какие-либо задания по продаже товара. Этим договор поставки отличается от дистрибьюторского договора.

Сложную правовую природу дистрибьюторского договора отметил Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 10.06.2010 N А55-26891/2009: дистрибьюторский договор — договор, по которому одна сторона (дистрибьютор) в рамках ведения предпринимательской деятельности обязуется приобретать товар у другой стороны (поставщика) и осуществлять его продвижение или реализацию на строго определенной договором территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории. Следовательно, дистрибьюторский договор можно отнести к договорам смешанного характера, сочетающим в себе признаки договоров купли-продажи, поставки, перевозки, агентского договора, коммерческой концессии и иных видов обязательств. Основным обязательством дистрибьютора в рамках рассматриваемого договора является организация сбыта, продвижения и распространения товаров, производимых поставщиком. Дистрибьютор может самостоятельно, по своему усмотрению выбирать собственные методы и каналы сбыта и продвижения продукции. Простейшими способами могут стать прямая деятельность дистрибьютора по поиску потенциальных контрагентов, рекламированию и демонстрации продукции с заключением договоров поставки (купли-продажи), организация послепродажного обслуживания и т.п. Более масштабный способ — привлечение или создание местных (региональных) торговых организаций и формирование на их основе так называемых дилерских сетей. Такой способ дистрибьюторства, безусловно, способен придать сбыту оптовый характер и достичь значительных оборотов.

В Постановлении от 25.01.2010 N 07АП-10750/09 по делу N А45-19054/2009 Седьмой арбитражный апелляционный суд охарактеризовал дистрибьюторский договор как смешанный с элементами отношений купли-продажи, агентирования и коммерческой концессии. В Решении от 07.12.2010 N А62-3080/2010 Арбитражный суд Смоленской области пояснил: дистрибьюторский контракт регулирует дистрибьюторскую деятельность, являющуюся одной из форм сбыта товаров производителем на определенной территории. Основные положения такого контракта изложены в Руководстве МТП. В российском законодательстве дистрибьюторский договор не имеет самостоятельного правового регулирования и по своей правовой природе является смешанным договором, содержащим в зависимости от условий элементы договора поставки, агентского договора, договора поручения или договора коммерческой концессии.

На смешанный характер дистрибьюторского договора обратили внимание также Первый арбитражный апелляционный суд (Постановление от 23.11.2009 N А43-14140/2009) и Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд (Постановление от 22.07.2010 N А65-32067/2009), правда, не стали перечислять все соединенные в нем виды договоров, а ограничились указанием на наличие в этом договоре признаков договора поставки (этого было вполне достаточно, чтобы разрешить дело).

В Постановлении от 03.03.2010 N А46-13205/2009 Восьмой арбитражный суд назвал дистрибьюторский договор смешанным с элементами договора поставки и безвозмездного пользования, поскольку договор включал обязанность производителя передать (бесплатно) дистрибьютору специализированное оборудование для хранения и реализации продукции. В другом деле (Постановление от 25.05.2011 N А46-14415/2010) этот же суд признал дистрибьюторский договор смешанным договором с элементами договора поставки и аренды (в части предоставленного производителем дистрибьютору оборудования).

О договорах агентской группы

Если судам приходится давать оценку таким специфичным для дистрибьюторского договора условиям, как условия о сбыте товаров на строго определенной договором территории, об обязательствах поставщика отказаться от реализации товаров иным покупателям, кроме дистрибьютора, или воздержаться от самостоятельного сбыта товаров на территории дистрибьютора, то они, как правило, усматривают в нем элементы агентского договора. Так, в Постановлении от 30.07.2010 N А14-8178/2009/268/29 Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд определил правовую природу дистрибьюторского договора как смешанный, содержащий элементы договора поставки и агентского договора. Агентского — поскольку в нем содержались обязательства поставщика воздержаться от осуществления на закрепленной за дистрибьютором территории самостоятельной деятельности по реализации продукции.

Напомним, что в силу п. 1 ст. 1007 ГК РФ агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.

Третий арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 26.07.2010 N А33-18245/2009 также выявил в дистрибьюторском договоре элементы агентского договора (наряду с элементами договора поставки), поскольку в нем производитель назначил уполномоченного дистрибьютора для продажи продукции в пределах обслуживаемой территории, а дистрибьютор обязался за свой счет принимать, хранить, продвигать, осуществлять реализацию продукции на обслуживаемой территории в соответствии с рекомендованными ценами, а также своевременно ее оплачивать. Аналогичные выводы о правовой природе дистрибьюторского договора прозвучали в Постановлениях Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2009 N 16АП-1903/09(1), ФАС ЦО от 12.08.2010 N А08-9565/2009-12.

В Постановлении от 13.02.2009 N А65-5966/2008 ФАС ПО назвал фигурирующий в деле дистрибьюторский договор смешанным, содержащим элементы договора купли-продажи и договора комиссии. Такой вывод был сделан на следующем основании. В дистрибьюторском договоре было прописано, что:

• производитель поручает, а дистрибьютор принимает на себя обязанности по осуществлению полной дистрибуции продукции в ассортименте согласно прайс-листу производителя на указанной в договоре территории дистрибуции;
• производитель обязуется осуществить оплату вознаграждения за осуществление полной дистрибуции на условиях, в размере и в порядке, указанных в договоре.

Вместе с тем нужно иметь в виду, что далеко не во всех случаях дистрибьюторский договор может быть признан договором агентской группы (комиссии, поручения, агентирования). Все определяется его условиями. В Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2011 N 17АП-4461/2011-ГК дистрибьютор оспорил решение суда о взыскании с него задолженности за поставленный товар. В исковом заявлении дистрибьютор указал: между ним и производителем фактически сложились отношения по реализации товара и представлению интересов поставщика на определенной территории, то есть отношения, регулируемые гл. 51 и 52 ГК РФ, а не гл. 30 ГК РФ, поэтому у него не возникло права собственности на товар и обязательств по его оплате, а появилась лишь обязанность по возврату нереализованных товарных остатков, принять которые поставщик обязался в деловой переписке с дистрибьютором. Как установил суд, исследовав договор, по его условиям поставщик предоставляет, а дистрибьютор принимает на себя право на реализацию товара на определенной договором территории. Дистрибьютор обязался принять и оплатить товар на условиях, предусмотренных договором. Соответственно, между сторонами сложились отношения по поставке продукции и сумма задолженности дистрибьютора за принятый им, но не полностью оплаченный товар должна быть взыскана в пользу поставщика. Арбитры установили, что фигурирующий в деле дистрибьюторский договор не может быть отнесен к договорам комиссии либо агентским договорам, поскольку не содержит необходимых признаков, свойственных указанным видам договоров. Так, в дистрибьюторском договоре отсутствуют условия о комиссионном (агентском) вознаграждении за совершение сделок (действий), отчетах комиссионера (агента) перед комитентом (принципалом). При этом территориальное ограничение реализации товара не является условием, присущим лишь договорам комиссии (агентским договорам), а указание на установление поставщиком ассортимента и цен реализации товара может являться особенностью конкретного договора поставки, вытекающей из принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ). Условия о порядке расчетов за товар, приемке товара, переходе риска случайной гибели или повреждения товара, отсутствии оснований для возврата некачественного товара и товара с истекшим сроком годности, а также об ответственности за просрочку оплаты товара свидетельствуют о возникновении между сторонами отношений по поставке товара. Ни договор комиссии, ни агентский договор в отличие от договора купли-продажи (поставки) не предполагают перехода права собственности на товар с момента его приемки. В данном же случае право собственности на продукцию переходило дистрибьютору с момента подписания товарной накладной грузоотправителем и грузополучателем.

О договоре возмездного оказания услуг

В некоторых случаях правоприменители усматривают в дистрибьюторских договорах элементы договора возмездного оказания услуг по продвижению товаров. Например, по одному из дел Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд охарактеризовал дистрибьюторский договор как смешанный с элементами договора поставки, агентского договора и договора возмездного оказания услуг (Постановление от 06.04.2009 N 18АП-2302/2009).

Однако ситуацию с возможностью оказания дистрибьютором услуг по дистрибуции (продвижению) товаров тоже нельзя назвать однозначной. Загвоздка в следующем. Как правило, дистрибьютор в рамках дистрибьюторского договора приобретает товар в собственность. В связи с этим становится непонятно, каким образом лицо, приобретшее товар в собственность, может одновременно оказывать услуги кому-либо в отношении своей же собственности по договору возмездного оказания услуг <12>.

<12> Определение ВАС РФ от 13.02.2009 N 16378/08.

О договоре коммерческой концессии

В силу п. 1 ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Как видим, главный признак договора коммерческой концессии — передача пользователю именно комплекса исключительных прав. По дистрибьюторскому договору дистрибьютору передается, как правило, только право на использование товарных знаков поставщика (в целях распространения и рекламирования товаров, приобретенных у поставщика). Важно отметить, что так называемое исключительное право на продажу товаров на определенной территории нельзя смешивать с исключительными имущественными правами (ст. 1226 ГК РФ), о которых говорится в ст. 1027 ГК РФ. В судебной практике наблюдались случаи подобного смешения <13>. Обратим внимание еще на одну важную деталь: по договору коммерческой концессии комплекс исключительных прав передается в пользование за вознаграждение. Согласитесь, вряд ли присутствует хоть какая-то логика в выплате дистрибьютором вознаграждения поставщику за использование его товарного знака и других объектов исключительных прав для продвижения закупленных у него же товаров.

<13> Постановление ФАС МО от 04.11.1999 N КГ-А40/3549-99.

* * *

Дистрибьюторский договор может иметь рамочный характер в части поставок продукции по нему (это договор, не предусмотренный ГК РФ) и требовать заключения отдельных договоров поставки, а может сам признаваться договором поставки, при условии что он содержит существенные условия договора такого вида. Как правило, суды соглашаются с тем, что существенные условия договора поставки согласованы, если в договоре прописано, что наименование и количество поставляемого дистрибьютору товара согласовываются дополнительно в определенных документах (заявках, накладных, актах приемки, спецификациях, счетах на оплату и т.д.), а указанные документы содержат ссылки на дистрибьюторский договор.

Дистрибьюторский договор, как правило, регулирует два блока отношений: по поставке товаров и по их дистрибуции (продвижению). В зависимости от конкретных условий дистрибьюторского договора (о переходе права собственности, вознаграждении дистрибьютора и пр.) суд может увидеть в нем элементы агентского договора, договора комиссии, возмездного оказания услуг и т.д. Иногда суды уходят от квалификации дистрибьюторского договора и разрешают дело со ссылками на ст. ст. 309, 310 ГК РФ (обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от их исполнения недопустим) <14>.

<14> Постановления ФАС МО от 08.06.2010 N КГ-А40/5327-10, Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2010 N 09АП-28098/2009-ГК, от 27.07.2009 N 09АП-12245/2009-АК.

Е.В.Шоломова

Эксперт журнала

«Промышленность:

бухгалтерский учет

и налогообложение»

Проблемы правового регулирования международного дистрибьюторского договора

Стригунова Д.П., кандидат юридических наук, доцент, зам. зав. кафедрой предпринимательского и трудового права Государственного университета управления, Россия, г. Москва.

Рассматриваются вопросы правового регулирования международного дистрибьюторского договора. Особое внимание уделяется средствам негосударственного регулирования дистрибьюторского договора. Исследуются нормы ключевых нормативных актов, касающиеся дистрибьюторских договоров. Анализируются базовые положения дистрибьюторского договора.

Ключевые слова: дистрибьюторский договор, соглашение, товар, территория, норма, взаимоотношения, поставщик.

Some Aspects of Legal Regulation of International Distribution Agreement

D.P. Strigunova

D.P. Strigunova, cand. in Law, Assoc. Prof., Deputy. Head of Dept. of Business and Labor Law at State University of Management, Russia, Moscow.

Certain issues of legal regulation of international distribution agreement are considered. Special attention is paid to non-state regulation of distribution agreement. Provisions of key regulatory acts are examined, basic terms of the agreement are analyzed.

Key words: distribution contract, agreement, goods, area, provision, relationships, supplier.

Одним из гражданско-правовых договоров, получивших распространение в практике иностранных, а в последнее время и российских предпринимателей, является договор, которым опосредуется организация сбыта товаров. Указанные договоры именуют дистрибьюторскими договорами, договорами о предоставлении исключительного, или единоличного права продажи или сбыта товаров (Distributorship Agreement, Concession Commerciale, Vertragshandesvertag, Eigenhan-delsvertrag) [2, с. 195].

До настоящего времени унифицированное международное правовое регулирование международного дистрибьюторского договора, а также его унифицированное международное определение отсутствуют. Кроме того, в соответствии с законодательством многих стран дистрибьюторский договор не подлежит специальному правовому регулированию.

В зарубежных странах дистрибьюторский договор широко используется производителями (поставщиками) для организации сбыта своих товаров на определенной территории, в частности когда по каким-либо причинам создание в этом регионе филиальной сети является затруднительным. Distributorship в США предоставляет дистрибьютору право вступать во взаимоотношения с несколькими производителями (поставщиками) аналогичных товаров и считается удобной альтернативой договору франчайзинга и агентскому договору [3, с. 81]. В Великобритании на практике дистрибьюторский договор именуется соглашением о единоличном праве на сбыт, который предусматривает, что продавец, английская производственная или торговая фирма предоставляет покупателю, иностранной фирме единоличные права торговать на ограниченной территории в отношении товаров определенного вида [10, с. 132]. В Нидерландах под дистрибьюторским договором понимается договор, на основании которого одна сторона (дистрибьютор) приобретает у производителя или иного поставщика на основании договора купли-продажи товары и принимает на себя обязательство распространять и перепродавать данные товары третьим лицам от своего имени и за свой счет. Во Франции дистрибьюторский договор — соглашение между поставщиком и дистрибьютором, на основании которого поставщик поставляет дистрибьютору товары и услуги, а дистрибьютор продвигает их на определенной территории [7, с. 37].

В тех странах, где специальное нормативное регулирование дистрибьюторских договоров отсутствует (а это большинство стран, включая Великобританию, США, Францию, Нидерланды, Германию), их правовое регулирование строится в соответствии с общими нормами обязательственного и договорного права. Как отмечает В.Е. Романова, например, во Франции, где отсутствует национальное регулирование дистрибьюторских договоров, общее правило сводится к тому, что дистрибьюторские договоры не должны противоречить основным принципам заключения договора, прежде всего принципу свободы договора, согласно которому стороны свободны при принятии на себя каких-либо обязательств (статьи 1101 — 1369 Гражданского кодекса Франции) [7, с. 38]. В некоторых странах защита дистрибьюторов осуществляется судебной практикой путем применения к ним по аналогии правил об агентах либо путем применения общих принципов законодательства [1, с. 388].

В Европейском союзе (далее — ЕС) в регулировании дистрибьюторских договоров имеет значение, в частности, Регламент Комиссии от 22 декабря 1999 г. N 2790/1999 о применении ст. 81(3) Консолидированной версии Договора о ЕС к категории вертикальных соглашений и к согласованной практике. Как известно, Регламент ЕС N 2790/1999 был создан для регулирования вертикальных отношений, возникающих при реализации двух близких по экономической сущности коммерческих отношений: дистрибьюторских отношений и франчайзинга [7, с. 37].

В отечественной правовой науке дистрибьюторский договор относится к непоименованным договорам торгово-распределительного характера [6, с. 13], представляя собой разновидность коммерческой сделки, поскольку его участниками являются предприниматели.

Учитывая отсутствие международного правового регулирования дистрибьюторского договора, особого внимания заслуживают средства его негосударственного регулирования. В 1988 году Международной торговой палатой (далее — МТП) было принято Руководство по составлению международных дистрибьюторских соглашений (далее — Руководство) [8], а в 1993 году — Типовой дистрибьюторский контракт. Монопольный дистрибьютор (далее — Типовой контракт) [9]. Анализ указанных документов проводился Н.Г. Вилковой, И.Н. Герчиковой, Е.В. Смирновой, С.В. Николюкиным и др. Также стоит отметить еще один документ, посвященный в том числе дистрибьюторским договорам, — Принципы европейского права: коммерческое агентирование, франшиза и дистрибуция (далее — ПАФД) [5], их анализировали М.А. Егорова и В.А. Маслова.

Одним из недавних документов, в котором содержатся положения о дистрибьюторском договоре, являются Модельные правила европейского частного права (далее — Модельные правила ЕЧП) [4]. Дистрибьюторскому договору посвящена отдельная глава 5 «Дистрибуция» книги IV «Отдельные договоры и вытекающие из них права и обязанности».

Как указано в Руководстве и Типовом контракте, они подлежат применению к международным дистрибьюторским договорам и в принципе не предназначены для регулирования одноименных внутренних договоров. Что касается ПАФД и Модельных правил ЕЧП, то они предназначены для регулирования дистрибьюторских договоров, заключаемых в странах ЕС.

Четкого определения дистрибьюторского договора Руководство и Типовой контракт не содержат. Однако во введении к Руководству отмечено, что оно применяется к дистрибьюторским соглашениям, по которым перепродавец организует сбыт товаров производителя на определенной территории. Это соглашение, по которому дистрибьютор: а) обязуется приобретать и перепродавать от своего имени и за свой счет; б) принимает на себя организацию продаж на определенной территории; в) не создает обязательств для производителя.

Исходя из положений ст. 1 Типового контракта к дистрибьюторским соглашениям следует относить договор, по которому поставщик предоставляет, а дистрибьютор принимает на себя исключительное право на маркетинг (размещение) и продажу товаров, указанных в приложении к договору, на территории, определенной в приложении к договору.

Определение дистрибьюторского договора содержится в ст. IV.E.-5:101 Модельных правил ЕЧП: по этому договору одна сторона, поставщик, обязуется на постоянной основе поставлять другой стороне, дистрибьютору, продукт, а дистрибьютор обязуется покупать его либо принимать, оплачивать и продавать третьим лицам от своего имени и в своих интересах. Приведенная дефиниция не отличается от определения, содержащегося в ПАФД.

Руководство в принципе может использоваться при составлении любых международных дистрибьюторских договоров, хотя здесь и содержится упоминание о том, что дистрибьютору часто предоставляется исключительное право сбыта. Типовой контракт направлен на регулирование отношений с монопольным дистрибьютором-импортером, т.е. лицом, которое единолично осуществляет продвижение и сбыт товаров экспортера на закрепленной за ним территории.

Модельные правила ЕЧП (как и ПАФД) достаточно четко определяют их сферу применения, выделяя три разновидности дистрибьюторских договоров: исключительный дистрибьюторский договор, избирательный дистрибьюторский договор и исключительный договор о закупках. Исключительный дистрибьюторский договор представляет собой договор, в силу которого поставщик обязуется осуществлять поставку продукции на определенной территории или для определенной группы потребителей только одному дистрибьютору (п. 2 ст. IV.E.-5:101 Модельных правил ЕЧП). Избирательным дистрибьюторским договором является дистрибьюторский договор, по которому поставщик обязуется напрямую или опосредованно поставлять продукцию только дистрибьюторам, отвечающим определенному критерию (п. 3 ст. IV.E.-5:101). Исключительный договор о закупках представляет собой соглашение, в силу которого дистрибьютор обязуется покупать, принимать и оплачивать продукцию только у определенного поставщика или указанного им лица (п. 4 ст. IV.E.-5:101).

В литературе поддерживается позиция о том, что международный дистрибьюторский договор отнесен в Руководстве и Типовом контракте к организационным договорам [9, с. 12; 2, с. 197]. То же самое можно сказать в отношении ПАФД и Модельных правил ЕЧП.

Основными принципами, которыми стороны должны руководствоваться при исполнении обязательств по дистрибьюторскому договору, называются принципы добросовестности и честного ведения торговли (ст. 2.1 Типового контракта). В Руководстве упоминается принцип сотрудничества (раздел 12). Модельные принципы ЕЧП содержат целый ряд установок, в соответствии с которыми строятся частноправовые отношения в Европе, однако в разделе, посвященном дистрибуции, довольно часто встречаются термины с прилагательным «разумный».

Как было установлено ранее, предметом дистрибьюторского договора является организация сбыта дистрибьютором товаров поставщика, определенных договором, на установленной договором территории. Таким образом, одним из ключевых условий, подлежащих отражению в договоре, является установление договорных товаров, продвижение и сбыт которых должен осуществлять дистрибьютор (далее — договорные товары). В Руководстве и Типовом контракте значительное внимание уделяется определению договорных товаров (п. 7.1 Руководства; ст. 1 Типового контракта). В Модельных правилах ЕЧП положений о договорных товарах не содержится, что представляется одним из их недостатков, поскольку условие о договорных товарах является, на наш взгляд, одним из существенных условий рассматриваемого договора.

Существенными условиями рассматриваемого договора являются определение в нем территории, на которой будет действовать дистрибьютор (раздел 8 Руководства; ст. 12 Типового контракта), а также правила о продаже товаров за пределами договорной территории. Модельные правила ЕЧП подобных правил не содержат.

Нет в Модельных правилах ЕЧП условия о так называемой «неконкуренции» дистрибьютора с поставщиком, которое включено в ст. 11.12 Руководства и п. 4.1 Типового контракта.

Организация продвижения и сбыта товаров поставщика предполагает согласование ими еще ряда условий, связанных с рекламой товаров, участием в выставках, ярмарках, условиями о поставках товаров, цене, объеме продаж, использованием интеллектуальной собственности и др.

Модельные правила ЕЧП не содержат специального положения об организации продаж (сбыта). Вместе с тем в обязанности дистрибьютора входит обязанность сбывать продукт. Согласно ст. IV.E.-5:301 дистрибьютор, действующий на основании избирательного дистрибьюторского договора или исключительного дистрибьюторского договора, должен, насколько это возможно, принимать разумные меры для того, чтобы содействовать распространению продуктов.

Важной обязанностью дистрибьютора является обязанность следовать указаниям поставщика в том, что касается сбыта товаров (п. 11.1 Руководства). В ст. IV.E.-5:304 Модельных правил ЕЧП содержится положение об обязанности дистрибьютора, действующего на основании исключительного или избирательного договоров, следовать указаниям поставщика, направленным на обеспечение надлежащего сбыта товаров либо на поддержание общественного мнения о нем или его узнаваемости.

Одним из важных условий, подлежащих отражению в дистрибьюторском договоре, является обязанность по предоставлению информации, которая закреплена за обеими сторонами договора (пункты 11.10 и 12.5 Руководства; статьи 10 и 18 Типового контракта). В соответствии со ст. IV.E.-5:202 Модельных правил ЕЧП поставщик во время исполнения договора должен предоставить информацию, в частности, о: а) характеристиках продукта; б) ценах и условиях поставки продукта; в) рекомендуемых цене и условиях перепродажи продукта потребителям; г) относящихся к делу связях между поставщиком и потребителями; д) рекламных кампаниях, имеющих отношение к делу. В свою очередь, дистрибьютор должен информировать о: а) заявленных или возможных притязаниях третьих лиц относительно интеллектуальных прав поставщика, б) фактах нарушения третьими лицами интеллектуальных прав поставщика (ст. IV.E.-5:302).

Еще одним важным условием, которое желательно отразить в дистрибьюторском договоре, является условие о распределении между сторонами расходов на рекламу (пункты 11.5 и 11.6 Руководства; ст. 6 Типового контракта), однако подобных положений в Модельных правилах ЕЧП нет.

С положением о рекламе тесно связана обязанность поставщика передать дистрибьютору рекламные материалы о приобретаемых товарах (п. 12.6 Руководства; статьи 18 и 22 Типового контракта). В соответствии со ст. IV.E.-5:204 Модельных правил ЕЧП поставщик обязан по разумной цене предоставить дистрибьютору все имеющиеся у него рекламные материалы, необходимые для надлежащего распространения и продвижения продукта. В отличие от Руководства и Типового контракта в Модельных правилах ЕЧП предусмотрена возмездная передача рекламных материалов.

В дистрибьюторском договоре необходимо отразить условие о поставках товаров дистрибьютору и ценах (п. 10.1 Руководства; ст. 7 Типового контракта). В Модельных правилах ЕЧП указанному вопросу посвящена ст. IV.E.-5:201, согласно которой поставщик обязан поставить заказанный дистрибьютором продукт постольку, поскольку это осуществимо, а заказ является разумным. Кроме того, поставщик должен предоставить дистрибьютору в том числе информацию о ценах и условиях поставки продукта, а также рекомендуемых цене и условиях перепродажи продукта потребителям (ст. IV.E.-5:202).

Важным также является определение объемов поставки и гарантируемого минимума продаж. Подобные положения содержит ст. 8 Типового контракта, согласно которой стороны ежегодно договариваются об объеме продаж на предстоящий год; стороны будут прилагать все усилия для достижения согласованного объема продаж, однако его невыполнение не является нарушением стороной договора, за исключением вины такой стороны. Кроме того, стороны могут договориться о гарантированном минимуме продаж и о последствиях его недостижения. Как отмечает Н.Г. Вилкова, в первом случае, когда речь идет об объемах продаж, в обязанности сторон входит приложение всех усилий для достижения согласованного объема продаж как конечной цели сделки, а его недостижение не рассматривается как нарушение одной из сторон договора. Указание на гарантированный минимум продаж во втором случае означает принятие сторонами, прежде всего дистрибьютором, соответствующих обязательств [1, с. 394]. В п. 11.4 Руководства включено положение о возможном принятии дистрибьютором обязательства о минимуме закупок.

Подобных норм Модельные правила ЕЧП не содержат. Вместо этого в них есть правила об обязанностях сторон уведомить о снижении объемов поставок. Так, согласно ст. IV.E.-5:203 поставщик обязан в разумный срок предупредить дистрибьютора об ожидаемом снижении объема поставок до уровня значительно ниже того, который дистрибьютор мог обоснованно ожидать. Для целей применения этого положения предполагается, что поставщик должен предвидеть то, что мог бы предвидеть всякий разумный поставщик. Кроме того, в п. 3 ст. IV.E.-5:203 сказано: стороны не могут исключить применение этой статьи полностью или частично или изменить ее действие при заключении исключительного договора о закупках. Обязанность уведомления о снижении требуемых объемов поставки имеется и у дистрибьютора (ст. IV.E.-5:303 Модельных правил ЕЧП).

Условие о ценах, которыми должен руководствоваться дистрибьютор во время перепродажи товаров, получило отражение в Руководстве, Типовом контракте и Модельных правилах ЕЧП. В соответствии с последним документом поставщик должен предоставить дистрибьютору информацию относительно рекомендованных цен и условиях перепродажи продукта потребителям (ст. IV.E.-5:202).

Важным условием дистрибьюторского договора является условие о дистрибьюторских комиссионных (п. 12.8 Руководства). Интересно, что Руководство предусматривает возможность заключения смешанных агентско-дистрибьюторских соглашений. Положение о комиссионных, включая случаи, когда поставщик осуществляет так называемые прямые продажи, предусмотрено также в ст. 17 Типового контракта. Подобные положения отсутствуют в Модельных правилах ЕЧП.

Дистрибьюторский договор должен содержать условие, предусматривающее использование товарных знаков поставщика и их защиту. Руководство и Типовой контракт утверждают достаточно подробные правила на этот счет (например, пункты 11.13 и 11.14 Руководства; ст. 13 Типового контракта). В Модельных правилах ЕЧП в отношении объектов промышленной собственности содержится лишь правило, согласно которому дистрибьютор обязан передать поставщику информацию, в частности, о: а) заявленных или возможных притязаниях третьих лиц относительно интеллектуальных прав поставщика; б) фактах нарушения третьими лицами интеллектуальных прав поставщика (ст. IV.E.-5:302). Ничего о предоставлении права использования объектов промышленной собственности дистрибьютору в данном документе не говорится.

Относительно конфиденциальной информации соответствующие положения содержат п. 11.15 Руководства и ст. 14 Типового контракта. В Модельных правилах ЕЧП ничего о конфиденциальной информации не сказано.

В соответствии с п. 11.3 Руководства в дистрибьюторском договоре может быть предусмотрено условие, позволяющее дистрибьютору назначать субдистрибьюторов или агентов. Подобные правила содержатся и в Типовом контракте, однако в Модельных правилах ЕЧП они отсутствуют.

Дистрибьюторский договор может быть заключен на определенный либо на неопределенный срок. Обе разновидности указанного условия прописаны в пунктах 13.2 и 13.3 Руководства, а также в ст. 19 Типового контракта, включая правила о его досрочном расторжении. Отдельные положения в исследуемых документах предусмотрены в отношении выплаты компенсации в случае прекращения дистрибьюторского договора (раздел 14 Руководства, ст. 21 Типового контракта).

При формулировании условий международного дистрибьюторского договора необходимо разрешить вопросы относительно юрисдикции и применимого к договору права по вопросам, в нем не урегулированным. В соответствии с разделом 16 Руководства в контракте всегда следует предусматривать применимое к нему право, однако выбор какого-либо определенного права не обязательно препятствует применению общепринятых или императивных норм права страны дистрибьютора, особенно в том случае, когда спор рассматривается судом страны дистрибьютора. Споры разбираются государственными судами данной страны либо арбитражем.

В Типовом контракте предлагается два варианта выбора применимого к дистрибьюторскому договору права. В соответствии с одним из них вопросы, возникающие из данного договора, которые в явно выраженной или подразумеваемой форме нельзя разрешить, используя положения, содержащиеся в самом контракте, регулируются: а) общепризнанными в международной торговле принципами права, применимыми к международным дистрибьюторским контрактам; б) соответствующими торговыми обычаями и в) Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА. Альтернативным вариантом является избрание в качестве применимого права национального права какого-либо государства. При этом в соответствии с п. 24.2 Типового контракта подлежат учету нормы права страны места нахождения коммерческого предприятия дистрибьютора, которые регулируют соответствующие отношения, даже если к контракту применимо иностранное право. Модельные правила ЕЧП подобных положений о подлежащем применению праве не содержат.

В целом нужно отметить: Модельные правила ЕЧП (глава «Дистрибуция») посвящены лишь особенностям правового регулирования дистрибьюторских договоров, это означает, что все остальные вопросы, связанные с их заключением и исполнением, должны решаться в соответствии с общими нормами этого документа. Приводя определения трех разновидностей дистрибьюторских договоров, Модельные правила ЕЧП по сути регулируют только две из них, оставляя практически за пределами своего внимания исключительный договор о закупках. Модельные правила ЕЧП не регламентируют вопросы, связанные с предоставлением поставщиком дистрибьютору прав на объекты интеллектуальной собственности (товарные знаки). Модельные правила ЕЧП постоянно оперируют термином «разумный» и связанными с ним дефинициями: разумный заказ, разумный срок, разумная цена, разумные меры, разумные указания, разумные пределы. В частности, дистрибьютор, действующий на основании исключительного или избирательного дистрибьюторских договоров, обязан следовать разумным указаниям поставщика, направленным на обеспечение надлежащего сбыта продукции либо на поддержание общественного мнения о нем или его узнаваемости. Нужно отметить, что термин «разумность» содержится в Книге I «Общие положения» Модельных правил ЕЧП. Согласно ст. I-1:104 «Разумность» разумность должна быть установлена объективно, с учетом природы и цели совершаемого действия, обстоятельств дела, а также соответствующих обычаев и сложившейся практики. В целом в отсутствие определения терминов, связанных с разумностью, в том числе упомянутого выше термина «разумные указания», судьям предоставлено широкое усмотрение при рассмотрении споров, вытекающих из подобных договоров.

Список литературы

КонсультантПлюс: примечание.

Монография Н.Г. Вилковой «Договорное право в международном обороте» включена в информационный банк согласно публикации — Статут, 2004.

1. Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М.: Статут, 2002.
2. Гражданское и торговое право зарубежных государств / Отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров. М.: Международные отношения, 2005 (автор главы — Е.В. Смирнова). Т. 2.
3. Каширина Т.В. Дистрибьюторский договор и его место в системе договоров ГК РФ // Закон. 2011. N 6.
4. Модельные правила европейского частного права / Пер. с англ.; науч. ред. Н.Ю. Рассказова. М.: Статут, 2013 // СПС «КонсультантПлюс».
5. Принципы европейского договорного права: коммерческое агентирование, франшиза и дистрибуция // Коммерческое право. 2011. N 1.
6. Райников А.С. Договор коммерческой концессии как институт обязательственного права и как правоотношение: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2009.
7. Романова В.Е. Трансграничный дистрибьюторский договор в странах Европы: Нидерланды и Франция // Международное публичное и частное право. 2013. N 1 (70).
8. Руководство по составлению международных дистрибьюторских соглашений. Публикация N 441 Е. Серия: «Издания Международной Торговой Палаты» / Пер. с англ. М.: Консалтбанкир, 1996.
9. Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор. Публикация N 646 Е. Серия: «Издания международной торговой палаты». 2-е изд. на рус. и англ. яз. М.: Консалтбанкир, 2005.
10. Шмиттгофф К.М. Экспорт: право и практика международной торговли / Пер. с англ. М.: Юридическая литература, 1993.

References

1. Vilkova N.G. Dogovornoe pravo v mezhdunarodnom oborote. M.: Statut, 2002.
2. Grazhdanskoe i torgovoe pravo zarubezhnyh gosudarstv / Otv. red. E.A. Vasil’ev, A.S. Komarov. M.: Mezhdunarodnye otnoshenija, 2005. (avtor glavy — E.V. Smirnova). T. 2.
3. Kashirina T.V. Distrib’jutorskij dogovor i ego mesto v sisteme dogovorov GK RF // Zakon. 2011. N 6.
4. Model’nye pravila evropejskogo chastnogo prava / per. s angl.; nauch. red. N.Ju. Rasskazova. M.: Statut, 2013 // SPS «Konsul’tantPljus».
5. Principy evropejskogo dogovornogo prava: kommercheskoe agentirovanie, franshiza i distribucija // Kommercheskoe pravo. 2011. N 1.
6. Rajnikov A.S. Dogovor kommercheskoj koncessii kak institut objazatel’stvennogo prava i kak pravootnoshenie: Dis. … kand. jurid. nauk. M., 2009.
7. Romanova V.E. Transgranichnyj distrib’jutorskij dogovor v stranah Evropy: Niderlandy i Francija // Mezhdunarodnoe publichnoe i chastnoe pravo. 2013. N 1 (70).
8. Rukovodstvo po sostavleniju mezhdunarodnyh distrib’jutorskih soglashenij. Publikacija N 441 E. Serija: «Izdanija Mezhdunarodnoj Torgovoj Palaty» / Per. s angl. M.: Konsaltbankir, 1996.
9. Tipovoj distrib’jutorskij kontrakt MTP. Monopol’nyj importer-distrib’jutor. Publikacija N 646 E. Serija: «Izdanija mezhdunarodnoj torgovoj palaty». 2-e izd. na rus. i angl. jaz. M.: Konsaltbankir, 2005.
10. Shmittgoff K.M. Jeksport: pravo i praktika mezhdunarodnoj torgovli / Per. s angl. M.: Juridicheskaja literatura, 1993.