Создание совместного предприятия в россии пошаговая инструкция

Рассказываем, что такое совместные предприятия (СП), разбираем юридические тонкости и предлагаем термшит для создания СП.

Всем привет! В продолжение нашего цикла публикаций про инвестиционные сделки и стартапы сегодня решили рассказать про такую форму коллективной деятельности, как совместные предприятия, также известные как «joint ventures» (СП или JV, соответственно). Бесплатный термшит для создания СП вы можете скачать у нас на сайте.

Сначала мы постараемся разобраться, зачем вообще нужны СП. Возможно, кто-то из вас недавно сталкивался с этим, потому что по нашему ощущению такие сделки заключаются на рынке все чаще. Затем мы рассмотрим отдельные юридические аспекты структурирования СП по российскому праву. Сразу предупреждаем, что есть намного более исчерпывающие труды по этому вопросу, поэтому мы остановимся только на самых принципиальных моментах.

Что такое СП и зачем они нужны

Тут было бы уместно написать что-то про историю появления СП или что СП является самой древней формой ведения деятельности человечества, но статья не про это.

СП – это форма взаимодействия сторон, когда они планируют не просто обменяться какими-то ресурсами (услуги, купле-продажа, лицензия), а собираются сотрудничать намного плотнее. Причем в порядке создания самого СП могут, в том числе, заключаться и такие классические договоры в качестве сопутствующих.

В теории выделяют две формы СП: договорные и корпоративные. Первые оформляются без создания отдельного юрлица и существуют в рамках соглашений о совместной деятельности (простое товарищество), комплексных агентских договоров и других соглашений, предмет которых выходит за рамки регулирования обмена ресурсами.

Для создания корпоративных СП создается отдельное юридическое лицо. Именно о таких СП и пойдет речь в этой статье, потому что договорные СП на практике встречаются исключительно редко.

Зачем создают СП? Это делают, когда стороны полагают, что с помощью СП можно достигнуть более выгодного для обеих сторон результата, нежели по раздельности. Ниже мы приведем несколько классических примеров создания СП.

Кто создает СП

Наверняка должны существовать какие-то исследования, где типизированы классические субъекты СП, но нам о них неизвестно, поэтому расскажем о кейсах, которые нам встречались на практике.

Для создания успешного СП важно, чтобы каждый партнер заранее понимал, зачем он это делает, потому что все это должно быть отражено в юридически обязывающем договоре, а не на уровне понятийных договоренностей.

В какой форме создаются СП

В форме непубличного акционерного общества (АО) или общества с ограниченной ответственностью (ООО). В силу определенных недостатков АО большинство СП в России создается в форме ООО.

Непубличные АО и ООО позволяют иметь более гибкое корпоративное управление, сохранять закрытость «клуба» (преимущественное право на приобретение долей/акций при продаже третьим лицам, возможность гибко согласовывать порядок распоряжения долями/акциями), предусматривать непропорциональное распределение прав между собственниками бизнеса, имеют меньше требований по комплаенсу (раскрытие информации, обязательные предложения и т.д.).

Если же выбирать между ООО и непубличным АО, то в ООО нет необходимости проводить эмиссию акций, корпоративное управление еще более гибкое, необходимо раскрывать меньше информации. Вместе с тем информация о владельцах ООО публична, в отличие от информации в реестре акционеров АО, и большинство операций с долями в ООО требуют привлечения нотариуса. Несмотря на это, в большинстве случаев предпочтение отдается ООО в основном из-за того, что выпуск акций АО – это эмиссия ценных бумаг с регистрацией в ЦБ и всеми вытекающими последствиями.

Ключевые условия договора о создании СП и другие юридические нюансы

Эта глава для тех, кто реально решил создать СП и хочет разобраться в ключевых условиях. Главным документом при создании СП является корпоративный договор (КД), в котором прописывают все принципиальные моменты. В качестве приложений к КД часто сразу согласовывают другие важные транзакционные документы, но их конкретный состав очень сильно зависит от специфики сделки. Также сразу готовится устав будущего СП, чтобы он сразу соответствовал положениям КД.

Доли сторон в СП

Это один из самых деликатных вопросов, который либо решается сразу, либо оттягивается до последнего. Например, иногда один из партнеров принципиально хочет иметь большинство, поэтому сразу заявляет, что ему нужно 51% и ни граммом меньше. Иногда же партнеры, роли которых приблизительно равны, желают оттянуть обсуждение размера долей до того момента, пока не будут согласованы ключевые экономические параметры, чтобы уже не было пути назад.

Важно понимать, что размер долей влияет только на два параметра с точки зрения внутренней кухни СП:

Конкретные пороги для принятия разных решений на общем собрании согласовываются в КД и уставе общества. Это может быть простое большинство (>50%) или квалицированное большинство (например, >75%). Для решений, требующих квалифицированного большинства голосов, преимущество в 1% не имеет значения. Соответственно, доля в 51% дает преимущество только по вопросам, которые требуют простого большинства голосов. Это перечень вопросов всегда согласуется отдельно. Поэтому переговоры о том, кому должно принадлежать 51%, а кому 49%, должны начинаться с обсуждения решений, которые могут приниматься простым большинством.

Что касается дивидендов, то доля в чистой прибыли должна в первую очередь соответствовать размеру вклада сторон. Это было бы просто и логично, если вклад каждой стороны можно было бы всегда заранее оценить и выразить в рублях. Иногда это не просто, когда речь идет о таких вещах, как передача компетенций или интеллектуальная собственность.

Вместе с тем размер долей партнеров в СП может влиять на другие важные вопросы:

Именно этим вопросам стоит уделить больше внимания при обсуждении долей, а не демонстрацию силы и статуса.

Вклады сторон

Каждая сторона что-то вкладывает в СП. Вкладом могут быть:

Важно, чтобы КД прямо предусматривал, что должна предоставить каждая сторона. Если это обязательство не исполняется, то это приводит к выходу сторон из СП или другим менее радикальным санкциям.

Органы управления

В классическом СП в России, как правило, есть три органа управления:

Ежедневной операционной деятельностью занимается ГД. Поэтому при создании СП это один из основных вопросов, который необходимо согласовать партнерам, в том числе, сроки полномочий, кто предлагает кандидатуру, возможность ротации, какие требования к кандидату, какие пределы самостоятельности. Допускается создание коллегиального исполнительного органа (правление, дирекция), чей глава, по сути, тот же ГД. На практике, однако, при создании СП редко используется коллегиальный исполнительный орган.

А вот совет директоров (СД) используется довольно часто. Это промежуточный орган между общим собранием и ГД. Основная цель введения СД – это ускорение принятия решений, чтобы не нужно было по каждому вопросу собирать общее собрание. Если СД эту функцию не выполняет, то и нет смысла его создавать. Например, представители госкомпаний или государства в СП чаще всего должны получать внутренние директивы для голосования тем или иным образом, причем это не зависит от уровня вопроса. Поэтому наличие СД в СП с государственным участием не очень сильно ускоряет корпоративные процедуры.

Главным органом управления является общее собрание. Компетенция общего собрания прописывается в КД и уставе. По умолчанию вопросы, которые не отнесены к компетенции общего собрания, считаются находящимися в компетенции ГД. На практике стороны тратят очень много времени для согласования таблиц с компетенциями органов управления и необходимых порогов голосования.

Тупиковые ситуации и механизмы их разрешения

В бизнесе могут быть разногласия, которые партнеры неспособны разрешить, например, по вопросу требуется единогласное решение, а один из партнеров голосует против или не появляется на собрании. Это и будет тупиковой ситуацией, также более известной как «deadlock» (дедлок).

Есть разные варианты их разрешения, но главное – иметь хоть какой-то механизм, чтобы выйти из патовой ситуации. Вот наиболее часто используемые механизмы:

Иногда партнеры по бизнесу предпочитают не предусматривать в КД специальных механизмов разрешения тупиковых ситуаций и рассчитывают на разумность сторон конфликта при поиске компромисса. Это тоже вариант. Правда, здесь необходимо быть готовым к затягиванию переговоров, пока о чем-нибудь не договорятся. Например, на практике такие переговоры могут длиться по несколько лет.

Согласование сделки в ФАС

Создание СП может требовать согласования с антимонопольной службой. Ниже мы приводим дерево решений для анализа законности положений соглашений о совместной деятельности с точки зрения их влияния на конкуренцию.

Выход стороны из СП

Помимо тупиковых ситуаций, могут быть иные случаи, когда по какой-то причине один или оба партнера выходят из СП. Обычно это заранее согласованный сторонами перечень случаев, например:

Разрешение споров

Если стороны не смогли разрешить свои разногласия в рамках предусмотренных процедур разрешения дедлоков, то споры, как правило, передаются в третейские (арбитражные) суды. Если стороны не хотят разрешать споры в российском государственном суде, споры по КД с иностранным элементом (например, если один из участников СП – иностранное лицо) при соблюдении определенных условий могут передаваться на рассмотрение в иностранный арбитраж.

Сейчас два международных арбитража могут рассматривать такие споры: Венский международный арбитражный центр и Гонконгский международный арбитражный центр. Однако существует нормативная неопределенность с одним из условий для того, чтобы такие арбитражи могли рассматривать споры из КД: в одном из законов по-прежнему остается необходимость для таких арбитражей иметь специальные правила рассмотрения корпоративных споров, каковых у этих двух арбитражей пока нет. Это означает, что на практике могут быть проблемы с признанием решений по спорам в отношении КД с иностранным элементом, вынесенным даже в этих двух арбитражах.

А вот чисто российские споры по КД пока иностранные арбитражи рассматривать не могут. Российские споры могут разрешать постоянно действующие арбитражные учреждения, присутствующие в России (имеющие обособленное подразделение). Для разрешения российских споров на практике обычно выбирают один из следующих арбитражей: Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате, Арбитражный центр при Российском союзе промышленников и предпринимателей и Российский арбитражный центр при Российском институте современного арбитража.

Пошаговый план и расходы на юристов

Создание СП проходит примерно через следующие этапы:

Переговоры по условиям корпоративного договора могут занять до 1,5 лет – и это конкретный пример из нашего опыта, но, наверное, бывало и еще больше. Есть много возможных причин, почему все так долго длится. Однако участие в переговорах ключевых лиц с обеих сторон на самых ранних этапах однозначно помогает существенно ускорить процесс.

Гонорары юристов за сопровождение сделок по созданию СП, как правило, формируются на основании почасовых ставок, потому что заранее сложно определить количество раундов переговоров и объем работ по подготовке документов. Коридор цен примерно составляет от 20 тыс. долл. США, если это относительно простая сделка, до 100 тыс. долл. США и даже больше по сделкам с участием крупных корпораций в России.

В заключение

Иногда кажется, что СП решают создать компании, которые не могут решиться на более существенные шаги: объединиться или купить другую компанию целиком. Однако в других случаях, особенно в сделках, где есть государственный интерес, создание СП может быть вполне обосновано.

Если вы запомните из этой статьи что-то одно, то пускай это будет следующий тезис: начните создание СП с проработки бизнес-модели и только потом переходите к подготовке юридических документов. Без конкретной выгоды для каждой стороны СП не оправдает своих ожиданий. К слову, по оценкам тех же McKinsey только в 30% случаев ожидания обеих сторон оправдались.

Надеемся, что ваше следующее СП будет успешным.

Эта статья подготовлена коллективными усилиями юристов Buzko Legal – юридической фирмы, которая консультирует по российскому и американскому праву. Если у вас остались вопросы, оставляйте их в комментариях или пишите на почту одному из наших юристов, а сам термшит, напоминаем, можно скачать здесь.

Содержание:

• Выбор организационно-правовой формы
• Особенности и преимущества СП
• Органы управления совместного предприятия
• Создание совместного предприятия в России: пошаговая инструкция
• Бухгалтерский учет и налогообложение совместных предприятий с иностранной компанией

Совместное предприятие с участником-иностранцем – это юридическое лицо, которое образовано при помощи слияния капиталов российского субъекта и представителя другой страны.

Создание такой компании традиционно рассматривается в положительном ключе, так как позволяет привлекать в Россию иностранный капитал и зарубежные технологии. Среди других положительных характеристик можно выделить:

• Упрощенный экспорт капитала.
• Реализацию широкого числа инвестиционных проектов.
• Возможность работать на нескольких рынках сбыта продукции или услуг.
• Возможность пользоваться различными льготами, которые предоставляет законодательство РФ, включая налоговые или таможенные.
• Возможность снизить финансовые риски.
• Высокая конкурентоспособность.

О других особенностях создания совместного предприятия расскажем в этом материале.

Выбор организационно-правовой формы

В случае создания совместного предприятия иностранные партнеры должны прийти к единому соглашению относительно решения поиска организационно-правовой формы для работы компании. Будучи международной структурой, такая фирма, в любом случае, приобретает особый правовой статус в стране официальной регистрации. В России совместное юрлицо и вся его деятельность регулируется отдельными положениями законодательства, включая налоговое и гражданское право.

В теории выделяют две формы совместных предприятий: договорные и корпоративные. Первые оформляются без создания отдельного юрлица и существуют в рамках соглашений о совместной деятельности. Для создания корпоративных совместных предприятий создается отдельное юридическое лицо.

В целом, любой желающий работать на территории России инвестор должен принять решение относительно одного из доступных способов ведения бизнеса. Выбор может быть сделан в пользу одного из нескольких вариантов:

1. Хозяйственное товарищество.

В этом случае стороны делают вклады в уставной капитал товарищества, принадлежащий только товариществу. Главное отличие этой организационно – правовой формы является то, что уставной капитал, а также купленное на средства капитала имущество будет принадлежать исключительно товариществу. При этом согласно ст.69 Гражданского кодекса РФ учредители несут отвественность за деятельность компании собственным имуществом.

Создать товарищество могут как индивидуальные предприниматели, так и юридические лица. При этом здесь важно учитывать, что каждый участник будет работать от своего имени, если другое не предусмотрено договором между сторонами.

Вся прибыль и все убытки распределятся пропорционально вложенным в товарищество средствам.

• Общество с ограниченной ответственностью.

Согласно ст.87 ГК РФ уставной капитал ООО разделен на доли каждого из участников. Отличие от товарищества заключается в том, что участники ООО не несут личную отвественность по долгам фирмы.

Стать участником ООО могут максимум 50 учредителей, включая нерезидентов. При этом последние должны иметь долю не менее 10% для получения статуса участника.

• Акционерное общество.

Акционерное общество представляет компанию, уставной капитал которой разделен между учредителями при помощи акций. Каждый участник АО несет ответственность по обязательствам только стоимостью этих ценных бумаг. Российское законодательство позволяет открывать АО как юридическим, так и физическим лицам из числа иностранных инвесторов. Главное, чтобы их вклад в уставной капитал был не менее 10%.

• Совместное предприятие (СП).

Совместное предприятие – это самый «молодой» из всех способов открыть компанию с зарубежным участием. Как правило, такая форма устройства предполагает покупку доли уже работающей в России компании. Таким образом, нерезидент увеличит размер уставного капитала. Поскольку это один из самых простых и понятных способов начать работу в России для иностранных инвесторов, мы рассмотрим эту форму подробнее.

Важно учитывать, что совместные предприятия так или иначе имеют форму АО или ООО. Непубличные АО и ООО позволяют иметь более гибкое корпоративное управление, сохранять закрытость важной информации, предусматривать непропорциональное распределение прав между собственниками бизнеса, имеют меньше требований по комплаенсу.

Если же выбирать между ООО и непубличным АО, то в ООО можно не проводить эмиссию акций, получить больше гибкости в корпоративных вопросах, раскрывать меньше информации. Вместе с тем данные о владельцах ООО будут размещаться в публичном доступе.  В большинстве случаев предпочтение отдается ООО из-за необходимости эмиссии ценных бумаг в случае с АО.

Особенности и преимущества СП

При совместном предприятии с иностранной компанией в России его учредители имеют равные права и одинаковый доступ к вопросам управления бизнеса. Таким образом, законодательство РФ не выделяет преимущество отечественного или иностранного инвестора, создавая равные условия по управлению предприятием для обоих.

Второй особенностью совместного бизнеса можно выделить широкие возможности для международного сотрудничества, которые открывает СП. Это может выражаться в следующих формах:

• Совместное создание нового юридического лица.
• Открытие филиала или представительства за рубежом.
• Подписание соглашения об открытии нового производства с привлечением иностранного капитала.  
• Подписание договора об обмене технологиями.
• Участие в международных научных исследованиях.
• Совместная разработка товаров и услуг.

Органы управления совместного предприятия

В классическом СП в России есть три органа управления:

• Генеральный директор.
• Совет директоров.
• Общее собрание учредителей.

Ежедневной операционной деятельностью занимается генеральный директор, поэтому в первую очередь на совете директоров необходимо определиться с его кандидатурой, возможностью его ротации, с требованиями к кандидату и его пределами самостоятельности. Допускается создание коллегиального исполнительного органа, чей глава по своему функционалу является генеральным директором. Однако на практике при создании совместного предприятия редко используется коллегиальный исполнительный орган. 

Совет директоров встречается чаще. Он представляет собой промежуточный орган между общим собранием и генеральным директором. Основная цель введения совета директоров – это ускорение принятия решений без созыва общего собрания собственников. Если совет директоров не может справиться с этой функцией, то нет необходимости в его создании. Например, представители госкомпаний или государства хотят получать в совместном предприятии внутренние директивы для голосования тем или иным образом. При этом это не зависит от уровня вопроса.

Важно учитывать, что главным органом управления является Общее собрание. Компетенция общего собрания прописывается в корпоративном договоре и уставе. Вопросы, которые не отнесены к компетенции общего собрания, считаются находящимися в компетенции генерального директора по умолчанию.

Создание совместного предприятия в России: пошаговая инструкция

Для создания СП на территории России иностранному и отечественному инвестору необходимо выполнить несколько важных этапов, среди которых можно выделить следующие.

Этап №1. Определить цель и характер совместной деятельности.

Инвестиционное сотрудничество, в том числе международного характера, в любом случае, преследует определенную цель. Прежде всего, инвесторы хотят получать прибыль от работы СП. Однако можно выделить и другие цели создания такой компании:

• Расширение товарного ассортимента на российском рынке.
• Быстрый и безболезненный выход на международный рынок торговли.
• Импортозамещение иностранных товаров.
• Поиск новых партнеров.
• Получение новых ресурсов для производства продукции.
• Модернизация производственных мощностей.
• Снижение рисков в связи с увеличением числа партнеров.

Этап №2. Выбор формы организации совместной деятельности.

Как мы отметили ранее, учредители могут выбрать одну из трех форм ведения бизнеса – АО, ООО или товарищество.

Этап №3. Подписание соглашения о создании СП.  

Соглашение о совместном предприятии – это основной документ, регламентирующий работу компании с иностранным участием, даже если доля зарубежных инвестиций достигает 100%. Соглашение позволяет иностранному инвестору заниматься любым видом деятельности, не противоречащим нормативно-правовым актам РФ.

Для подписания соглашения о создании СП необходимо:

• Определить название совместного предприятия.
• Выбрать вид деятельности – указание на код ОКВЭД.
• Предоставить документ из торговой палаты страны-регистратора зарубежного юрлица.
• Установить размер уставного капитала и распределить его доли между учредителями.
• Выбрать юридический адрес расположения компании и ее государственной регистрации.
• Предоставить паспорт руководителя предприятия.
• Выбрать систему налогообложения в соответствии с Налоговым кодексом РФ.

Совместное соглашение определяет порядок и закрепляет форму общей деятельности. Также документ предусматривает перечень основных направлений развития организации и контроль за работой со стороны участников общества.  

Этап №4. Создание уставного фонда совместного предприятия.

Уставный фонд СП формируются за счет имущества учредителей. Это могут быть денежные средства, ценные бумаги и другое имущество, включая недвижимость. Размер и состав уставного фонда прописывается в специальном соглашении между учредителями.

Формирование уставного капитала происходит на временном счете в банке, для открытия которого необходим следующий пакет документов:

• Заявление по установленному банком образцу.
• Специальная карточка с образцами подписей субъектов, которые впоследствии будут распоряжаться счетом.
• Копия общего собрания учредителей с информацией о намерении создать СП.
• Копия соглашения о создании СП.

Этап №5. Зарегистрировать совместное предприятие.

Государственная регистрация любого совместного предприятия происходит в Инспекции Федеральной налоговой службы по выбранному ранее юридическому адресу. Чтобы зарегистрировать компанию с иностранным капиталом, в ФНС необходимо подать следующий пакет документов:

• Заявление установленной формы.
• Устав создаваемого совместного предприятия.
• Соглашение о создании совместного предприятия.
• Квитанцию об оплате государственной пошлины в размере 4 тысяч рублей.

При завершении процедуры регистрации учредители получают на руки:

• Свидетельство о госрегистрации совместной компании.
• Лист записи ЕГРЮЛ.
• Копию устава, заверенную в ФНС.
• ИНН.

Этап №6. Открытие постоянного расчетного счета в банке.

После завершения государственной регистрации и получения свидетельства о постановке компании на налоговый учет учредители могут открыть расчетный счет в выбранной банковской организации на основании поданного заявления. При этом временный счет участники должны закрыть, подав соответствующее заявление.  

Бухгалтерский учет и налогообложение совместных предприятий с иностранной компанией

Важно знать, что бухучет СП необходимо вести на отдельном от фирм-учредителей балансе. Документооборот ведется на русском языке с возможностью нотариально заверенного перевода на иностранный язык для предоставления в органы страны иностранного инвестора.  

Что касается налогообложения, то совместные предприятия работают на равных условиях с российскими компаниями в рамках общей системы налогообложения.

Создание совместного с иностранным инвестором предприятия – это процесс нетрудоемкий, но требующий определенных юридических знаний. При трудностях с регистрацией компании и подготовкой соглашения о совместном предприятии необходимо обращаться за помощью к профессионалам.

• Главная

• Статьи

• Совместное предприятие: определение, специфика, причины создания

Совместное предприятие: определение, специфика, причины создания

10 наиболее интересных статей

Подпишись на нашу полезную рассылку о вебинарах, прямых эфирах для юристов, директоров, собственников!

×

Партнёры решают сделать проще: один оформляет ИП, а второй работает как физлицо с льготным налогом для самозанятых. Или другой вариант: оба работают как самозанятые. А между собой заключают договор о сотрудничестве. 

Как заключить договор на сотрудничество ИП и физлицу или двум физлицам — читайте в нашей статье.

Договор на сотрудничество с физлицом

Партнёры со статусом ИП ведут общий бизнес по договору простого товарищества. Для такого договора есть правила из главы 55 Гражданского кодекса. Если предприниматели рассорятся, суд разберётся по правилам из закона и условий договора. 

Физлицам нельзя заключать договоры простого товарищества — ни между собой, ни с ИП. А специального договора в Гражданском кодексе нет. Но для подобных случаев есть палочка-выручалочка — непоименованный договор из ч. 2 ст. 421 ГК РФ.

Нашим партнёрам с идеей про дизайнерские балконы придётся сочинить договор для сотрудничества с нуля. И прописать все нужные условия: что будут делать, как скидываются деньгами, распределяют обязанности, платят друг другу штрафы за нарушения и делят прибыль, кому на счёт будет платить клиенты. Шаблон такого договора вряд ли найдётся в интернете, для составления понадобится юрист.

Договор о сотрудничестве действует только между партнёрами. С заказчиками партнёры будут заключать отдельный договор подряда с двумя исполнителями на стороне подрядчика.

Налоги от сотрудничества каждый партнёр будет платить сам за себя со своей прибыли по своей системе налогообложения.

Договор о сотрудничестве физлиц и ИП — это самый настоящий договор. Если один партнёр нарушит условия, второй может подать в суд и взыскать убытки, неустойку или вообще расторгнуть договор из-за серьезного нарушения. Считается, что стороны подписались под гражданско-правовым обязательством, и съехать с него просто так нельзя — ст. 309 ГК РФ.

Спор между партнёрами будет решаться по условиям договора, который они же и придумали.

Вот реальный пример такого спора:

ИП и физлицо заключили договор о сотрудничестве для запуска студии печати. Вклады в общее дело распределили так: первый партнёр оформляет ООО и покупает оборудование, второй даёт деньги — полтора миллиона рублей. Партнёры свои обязанности выполнили, студию запустили, но бизнес не выстрелил. Второй партнёр решил забрать свои полтора миллиона, и спор дошёл до суда. Но суд сказал, что договор о сотрудничестве исполнен, и возвращать вклад на общее дело первый партнёр не обязан — дело № 2-159/2019.

Если договором о сотрудничестве один из партнёров сильно ущемлён в правах, суд может применить правила для договора простого товарищества. Например, когда прибыль делят поровну, но за качество перед клиентами отвечает только один. В таком случае суд может решить, что платить за плохую работу обязаны оба. Основание — п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ № 16. 

Есть ещё три варианта договоров для ведения общих дел

В общем деле обязанности и ответственность могут быть разделены по-разному. И иногда партнёрам подойдут другие договоры.

Договор субподряда из главы 37 ГК РФ

Сотрудничество между партнёрами можно оформить договором субподряда. Вариант подходит, когда заказы от клиентов берет один партнёр и часть работы отдаёт второму. Например, мастер по ремонту заключает с клиентом договор на дизайнерский ремонт балкона. Ремонт сделает сам, а на дизайн заключит договор субподряда с дизайнером.

Деньги от клиентов будет получать подрядчик и оговоренную часть платить партнёру-субподрядчику. Отвечать перед клиентом за недостатки будет подрядчик. А субподрядчик за качество и сроки будет отвечать перед подрядчиком. Налоги каждый за себя платит сам.

Договор субподряда не подойдёт, если партнёры хотят скинуться деньгами на запуск общего дела. 

Договор займа из главы 42 ГК РФ

По договору займа первый партнёр даст второму деньги под оговоренный процент на запуск общего дела. Вариант подходит, если партнёрство заключается только в инвестировании: один занимается делом, а второй только даёт деньги и получает часть прибыли в виде процентов. Налоги каждый платит за себя. 

Статья: как заключить договор денежного займа

Агентский договор из главы 52 ГК РФ

В агентском договоре первый партнёр будет принципалом, а второй агентом. Брать заказы у клиентов и заключать договоры могут оба. Но первый будет работать от себя лично, а второй от имени партнёра как агент. Агентский договор подойдет, когда у первого партнёра уже есть клиентская база или раскрученный бренд. 

Партнёр-агент будет получать агентское вознаграждение от принципала — это и будет его часть прибыли. Налоги каждый платит сам за себя.

Договор не подойдёт, если агент платит налог для самозанятых — для них такая деятельность запрещена.

Статья: как заключить агентский договор

Статья актуальна на 

26.05.2022

Совместное предприятие (СП)

Под совместным предприятием (СП) понимают разновидность фирмы, созданной несколькими физическими лицами или компаниями, намеревающимися совместными усилиями извлекать от нее доход в течение длительного времени. СП может быть корпорацией либо иметь иную форму. Создание СП оформляется соглашением. В этом документе формулируются взаимные права и обязанности участников, отношения с третьими лицами. Допускается создание СП, все участники которого — отечественные предприятия; также они могут быть исключительно зарубежными.

Под международным СП подразумевают предприятие с участием сторон из двух и более государств. Подобная разновидность в нашей стране часто встречалась в ранние девяностые. Частой была неточная формулировка, что СП можно рассматривать в одном ряду с ООО или АО. Иначе говоря, его относили к организационно-правовым формам подобно этим последним. В действительности СП служит лишь для демонстрации, что данная компания интернациональная. При этом она может быть создана в форме ООО либо АО, к ее обозначению в качестве «совместного предприятия» это отношения не имеет.

Существенная характеристика СП — это то, что его участники совместно владеют продукцией компании. Данная черта отличает такое предприятие от других вариантов оформления взаимодействия между двумя компаниями — резидентами разных государств. Также эта характеристика влияет на процедуру расчетов между участниками.

СП — один допустимый вариант, при котором средства производства оказываются в совместном владении участников. Для таких предприятий характерно, что их участники имеют интерес друг к другу. Все партнеры нацелены на длительную работу в рамках организации. В действительности бизнес международного уровня может проходить в целом ряде форм, в частности:

• соглашения о кооперации;
• импортно-экспортные договоры;
• франшизы;
• продажи лицензий;
• соглашения о кооперации;
• наем производственных мощностей за границей.

Однако все названные виды операций имеют не слишком длительный характер. Устройство СП позволяет устранить массу затруднений в отношении:

• материально-технического обеспечения;
• получения сертификатов на выпуск продукции;
• достижения предписанных производственных стандартов;
• преодоления препон для импорта товаров, существующих в массе государств.

Значимые причины организации СП:

• сложности, с которыми сталкивается предприятие, стремящееся проникнуть на рынки других стран;
• нехватка сведений об обстановке и деловых обычаях в другом государстве;
• стремление партнеров действовать слаженными усилиями в ситуации повышенной непредсказуемости экономических тенденций.

Компания из-за рубежа, начинающая свои операции на территории определенной страны, может принять решение в пользу сотрудничества с локальным капиталом. Путем налаживания контактов с администрацией этой страны компания смягчает недовольство ее появлением и выражает уважение к чувствам местных жителей. Прибегая к таким приемам, она добивается контроля над сбытом, одновременно снижая риск, что ее предприятие на данной территории конфискуют. Если выбор делается именно в пользу СП, то опасность потерь для фирмы, осуществляющей инвестиции в производство в стране, ощутимо снижается по сравнению со случаями, когда она открывает собственное представительство или филиал либо приобретает готовую компанию в данной стране.

Названные причины очень важны. Ключевой довод в пользу владения заграничными активами на правах совместной собственности заключается в возникновении синергии в результате такого решения. Иначе говоря, мощности СП в различных государствах при использовании в комплексе дают выигрыш для владельцев. Прибыль от них превысит прибыль, на которую можно рассчитывать, если те же предприятия будут работать поодиночке.

В некоторых ситуациях объединяются собственные мощности, так как требуется противостоять превосходящим по размерам компаниям. Ряд инвесторов договаривается об основании СП в третьих странах, чтобы снизить расходы, которые обязательно возникают, когда компания начинает операции в совершенно новой юрисдикции. Так, бразильская компания Autolatina, выпускающая авто, образована немцами из фирмы Volkswagen и американцами из компании Ford.

Перед образованием СП желающей создать его компании приходится искать партнера в течение продолжительного периода. Также требуется произвести калькуляцию для сравнения издержек и дохода, такой расчет может быть весьма непростым. Необходимо договориться с другим участником по поводу технической политики будущего предприятия.

СП может быть рассчитано на достижение довольно широкого спектра целей:

• увеличение возможностей продукции предприятия в соревновании с конкурентами;
• получение доступа к новейшим технологиям других стран;
• обход барьеров между странами при распространении технологий;
• доступ к международному рынку:
  • посредством определения характеристик спроса, специфичных для других стран;
  • путем налаживания производства продукции по стандартам, практикующимся на международном рынке либо в стране, на которую рассчитано производство данной продукции;
  • с помощью совокупности эффективных маркетинговых приемов;
• получение доступа к внутренним рынкам государств, негативно относящихся к вхождению на него зарубежных компаний, если они реализуют его посредством структур без участия отечественных фирм;
• получение доступа к дополнительным средствам, использование активов другого участника СП при сравнительно низких издержках;
• снижение стоимости продукции вследствие практики пониженных тарифов при транзакциях внутри совместного предприятия;
• снижение издержек на распространение продукции;
• улучшение снабжения вследствие получения сырья, компонентов и материалов, в том числе пользующихся повышенным спросом от партнера по СП.

Совместные предприятия подразделяют согласно целям их создания, в соответствии с тем, кто, с кем и где их образует, по соотношению долей у двух или большего количества компаний, участвующих в их создании, а также на основании схемы их управления. Можно указать ряд основных параметров подразделения СП.

Расположение данных предприятий и их учредителей

СП могут быть созданы при участии компаний различных государств, допускается и их создание фирмами, находящимися в одном государстве. Если продолжить классификацию совместных предприятий, у которых создавшие их компании происходят из разных стран, можно выделить три сочетания:

• СП, в которое входит некоторое количество компаний только из развитых стран;
• СП, которое включает компании из развитых и развивающихся территорий;
• СП, состоящее исключительно из фирм, относящихся к развивающимся странам.

Форма собственности

СП подразделяют на предприятия с инвестированием исключительно частного капитала, и предприятия, в которые вложены как средства частных компаний, так и учреждений с государственным участием. Допускается финансовое участие в СП организаций национальных и интернациональных.

Доля вклада различных лиц

Совместные предприятия могут основываться на паритетном вкладе, в этом случае доли у отечественных и зарубежных компаний одинаковы. У иностранного инвестора может быть превосходящая доля в капитале либо, напротив, уступающая доле отечественного инвестора. Не так давно СП получало льготы по сборам в бюджет, определявшимся тем, какая часть его капитала была во владении иностранного инвестора.

Род деятельности

С учетом задач, ставящихся организаторами СП, следует упомянуть следующие варианты:

• производственные компании;
• компании, занимающиеся закупками;
• компании, занимающиеся сбытом;
• компании, осуществляющие научно-исследовательскую работу;
• организации, деятельность которых носит составной характер.

Специфика вклада участников в деятельность совместных предприятий

Некоторые из совместных предприятий управляются сообща обоими или всеми партнерами, которые участвуют в выработке тактики действий, а также принимают решения по отдельным вопросам. В других же партнеры приобретают большие пакеты акций и производят инвестиции, а управлением предприятием не занимаются, исключением в большинстве случаев являются партнеры — резиденты государства, в которое пришли инвестиции.

Предпринимательство, осуществляемое совместными усилиями, стало весьма популярным способом ведения дел на международном уровне, поскольку оно позволяет достичь ряда преимуществ:

• нацеленное на выполнение совместных задач объединение активов участников, в том числе финансовых средств, объектов недвижимости, производственных комплексов, интеллектуальных прав и пр.;
• установка на продолжительную работу вместе в оговоренных областях экономической деятельности;
• образование уставного капитала при участии сразу нескольких организаций;
• синергия — выигрышный эффект от сложения возможностей ряда компаний, в том числе относящихся к стадиям подготовки к производству, производственного процесса и продаж, он достигается благодаря интеграции компонентов, имеющихся у одних компаний и отсутствующих у других;
• получение требуемых для работы образуемого предприятия технологических лицензий; стоит отметить, что чисто финансовый вклад в его капитал не является ключевым;
• уменьшение издержек на изготовление продукта, который от совместного предприятия благодаря установленным связям получает иностранный инвестор;
• получение доли от прибыли предприятия, образовавшейся вследствие использования новейших технологий либо изготовления продукции, оказания услуг, поскольку прибыль каждый участник в стандартном случае получает в размере его доли в СП;
• создание в СП правления, совета директоров либо иного органа, уполномоченного управлять данной структурой, независимого от руководящих органов компаний, учредивших СП;
• приобретение производственных мощностей, которых не хватает данной компании, но которые имеются в распоряжении другой;
• снижение издержек, требуемых на сбыт и управленческую деятельность при образовании СП, в сопоставлении с величиной издержек указанных типов. Они возникают, если компания либо открывает за границей предприятие, на 100% принадлежащее ей, либо создает филиал или представительство;
• разделение риска между двумя или несколькими структурами и коллективное несение ими ответственности по обязательствам.

Совместные предприятия имеют и определенные отрицательные стороны. Основное — это отношения между партнерами внутри СП. Опыт свидетельствует, что сложности данного плана возникают и у только что основанных СП, и у присутствующих на рынке длительный период. Установлено, что лишь если все участники согласны со стратегией компании, она считается одобренной. Равным образом консенсус требуется и для принятия решений хозяйственного характера. Зачастую выработка концепции СП требует долгих и напряженных переговоров. Причина разногласий между партнерами может состоять в том, что один из них стремится играть основную роль в принятии управленческих решений, также споры возникают по вопросам распределения прибыли.

Совместные предприятия в других странах образуются двумя или несколькими компаниями из одной страны (впрочем, допускается и участие зарубежных фирм), на паевой основе. В большинстве случаев длительность их существования невелика, цель их организации — производство определенного продукта. Подобные СП выпускают небольшое количество наименований, действуют недолго, и такой критерий, как наличие иностранного капитала, для них отсутствует.

Возврат к списку

Вашему вниманию предлагается статья с описанием ключевых мероприятий по созданию совместных предприятий с иностранным элементом (в дальнейшем – СП).

Предметом статьи не являются корпоративные права и обязанности сторон в СП, правовой статус СП и вопросы юридического оформления отношений сторон СП.

Для целей статьи предполагается, что российский участник уже осознал необходимость партнерства, провел анализ возможных видов партнерств, остановил свой выбор на создании совместно с иностранной компанией хозяйственного общества в российской юрисдикции, понимает свой вклад в СП и осознает, какой вклад нужен от партнера.

Партнеры: кто они?

Предположим, что существует российская компания, занимающая свою нишу на рынке, которая имеет запрос от потребителя представить новый и более технологичный продукт.

Компания изучает представленные на рынке технологии конкурентов с учетом требований потребителя и приходит к выводу, что необходимая технология на российском рынке не представлена. Но нужной технологией владеет иностранная компания, заинтересованная во входе на российский рынок совместно с локальным партнером. Иностранная компания желает расширить географию деятельности и ищет в России партнера для выхода на рынок или локализации своего продукта.

Партнерство в этом случае выгодно всем: иностранная компания опередит конкурентов, заняв российский рынок или дав на локализованный продукт лучшую цену, российская компания удовлетворит потребителя, предложив нужный продукт.

О чем договариваться с партнером?

До того, как приступать к переговорам с партнером, нужно определиться с перечнем принципиально важных для переговоров вопросов и со стартовой переговорной позицией по таким вопросам.

С партнером изначально нужно достичь договоренности по следующим вопросам:

• стратегическое видение СП;
• продукт СП, его качество и стоимость;
• потребитель продукта СП;
• география действия СП;
• бизнес-план СП;
• вклады и роль каждого из участников СП;
• партнерская поддержка СП;
• условия о неконкуренции участников СП между собой и с СП в географии действия СП;
• срок запуска СП;
• срок начала поставок продукта на рынок;
• функциональные зоны ответственности в СП и в органах управления;
• организационно-правовая форма СП;
• корпоративные права и обязанности участников СП и применимое право;
• договорная схема поддержки СП его участниками.

Проектный подход к созданию СП.

Внутри компании создается команда, которая будет участвовать в проекте по созданию СП, и назначается руководитель проекта. Руководителем проекта логично назначать, например, руководителя функционального подразделения в компании, отвечающего за продукт. Если компания ведет несколько проектов по созданию СП с разными партнерами, целесообразно ввести в проектную команду позицию координатора, отвечающего за взаимодействие проектных команд с партнерами.

Стартовую переговорную позицию должны одинаково понимать все участники команды и сотрудники компании, вовлеченные в переговоры с потенциальным партнером.

Рекомендуется создать файл, где будет указан состав команды, руководитель команды, зоны ответственности каждого члена команды, его контакты и фотография, и обменяться такими данными с партнером.

На старте переговоров необходимо договориться с партнером о регламенте и документообороте. Можно предоставить право участникам команды обеих сторон общаться между собой напрямую, можно ввести принцип «одного окна». Если стороны выбирают «одно окно», важно обеспечить оперативность распределения внутри команды входящих запросов и оперативную обратную связь. Если стороны решат дать участникам своих команд возможность прямого общения, то важно постоянно обновлять информацию о статусе проекта и поддерживать внутри команды одинаковый уровень информированности по проекту.

На сроки продвижения по план-графику могут влиять внутренние процедуры партнера, включая compliance, которые должны быть пройдены для одобрения создания партнерства и условий участия в партнерстве. Поэтому рекомендуется командам представить друг другу информацию о том, каким образом внутренние процедуры каждой из сторон могут повлиять на сроки переговоров.

Начало переговоров. Фиксация намерений сторон.

На начальной стадии стороны подписывают, как правило, два документа – меморандум о намерениях и соглашение о неразглашении информации.

В меморандуме о намерениях (аналоги – меморандум о взаимопонимании, письмо о намерениях) стороны констатируют присущие им компетенции, подтверждают взаимный интерес к изучению возможности создать СП и проведению переговоров, определяют применимое право и судебный орган, который будет рассматривать споры сторон. Партнер также может настаивать на том, чтобы российская компания на период действия меморандума не проводила аналогичных переговоров с конкурентами.

В меморандуме нужно определить срок, в течение которого стороны выполняют технико- -экономическое обоснование возможности создания СП и обязаны принять решение о целесообразности создания СП. В течение этого срока стороны предоставляют друг другу развернутую информацию о себе и своих компетенциях.

Для защиты информации стороны заключают соглашение о неразглашении (нераскрытии информации). В соглашении определяется круг вопросов, по которым представляется информация, перечень лиц, которым такая информация может быть предоставлена, а также судьба информации в случае прекращения соглашения и принятии решения сторонами отказаться от партнерства.

В соглашении также определяются каналы передачи информации. Обратите внимание, что глобальные корпорации могут использовать в своей работе защищенные, но не прошедшие сертификацию в России каналы связи. Поэтому нужно обсуждать способы передачи информации, удовлетворяющие все стороны и снимающие риски нарушения законодательства.

Поскольку стороны могут привлечь для работы по проекту внешних консультантов, в соглашение нужно включать специальные условия о согласовании перечня консультантов, порядке передачи им информации и распространении на консультантов условий соглашения о неразглашении.

На какой базе создавать СП?

Предметом договоренности должен стать также выбор организационно-правовой формы СП. Как правило, если партнер впервые выходит на рынок России, то будет полезно подготовить для него короткую презентацию с представлением АО и ООО, с описанием различий в регулировании и указанием рекомендаций по выбору организационно-правовой формы.

Отдельно нужно осветить вопрос о предоставлении площадки для размещения производства СП. Как правило, если СП создается для выпуска продукта с привлечением новых технологий, то промышленная площадка российской компании советских годов постройки может не подойти для размещения СП, и вот почему. Здания могут не отвечать современным требованиям с точки зрения экологии и логистики, требуют значительных затрат в реновацию и рекультивацию площадки. Высоки и коммунальные издержки на содержание площадки. Современные производства располагаются на компактных территориях. Технологическое оборудование проектируется и поставляется с расчетом на конфигурацию действующего здания. Технологией предусматривается выполнение операций внутри одного здания, так как это позволяет не допустить дополнительные затраты, связанные с неоптимальным маршрутом движения на производстве. Кроме того, если российская компания производит широкую номенклатуру изделий на несовременной площадке, то и внутри компании, и тем более у партнера будут сложности с прозрачностью экономики готового продукта. Партнер будет считать, и небезосновательно, что в стоимости готового продукта будут учитываться расходы на содержание всей площадки и выпуск других продуктов.

Поэтому нужно быть готовым к тому, что с точки зрения будущего СП потребуется обособить новое производство и территориально, предусмотрев для этого отдельные помещения, и юридически, создавая новое юридическое лицо и не используя уже существующее.

Если российская компания пожелает сократить сроки на запуск СП и создаст новое юридическое лицо для будущего СП, предложив партнеру купить в нем долю, то партнер будет вынужден проводить процедуру проверки не только в отношении компании, но и еще в отношении этого нового юридического лица. Поэтому эффект экономии времени может быть и не достигнут.

Бизнес-план СП.

Для принятия решение о создании СП критичными являются разработка и согласование бизнес-плана.

Участниками определяются и согласовываются ресурсы, которыми нужно наделить СП до определенного сторонами срока в бизнес-плане. Достижение заданных показателей будет означать успех деятельности СП.

Стороны могут определить, что в случае недостижения показателей бизнес-плана в отношении СП могут быть предприняты следующие действия:

• ликвидация СП;
• выкуп одним из участников доли другого участника;
• продажа участником или всеми участниками СП третьим лицам.

Под каким брэндом выпускать продукт СП?

Брэндирование продукта СП является темой отдельного обсуждения для партнеров СП.

Нужно принять решение, будет ли продукция СП продвигаться под своим уникальным товарным знаком. Партнеры могут определить, что в товарном знаке СП и упаковке продукта должны быть использованы для узнаваемости элементы товарного знака одного или всех партнеров.

Если товарный знак партнера, который предоставляет право использования своей упаковки, брэнда или отдельного его элемента, не имеет защиты в России и внешних рынках, где планируется продвижение продукта, партнеру необходимо начать, не дожидаясь создания СП, регистрацию товарного знака в России. На период от создания СП до регистрации товарного знака СП и заключения лицензионного соглашения допустимо урегулировать использование элементов упаковки и товарного знака партнера двусторонним соглашением.

Чем заканчивается стадия технико-экономического обоснования возможности создания СП?

По итогам стадии технико-экономического обоснования и завершения переговоров сторон заключают Соглашение о создании СП.

В соглашении о создании СП включаются условия о целях создания СП, продукте, потребителях, географии рынка, условия о неконкуренции партнеров и СП, прикладывается план-график создания СП, обязательства партнеров о передаче в СП производства своих продуктов.

К соглашению прикладываются согласованные сторонами бизнес-план, номинации потребителей на поставку продукта, согласованные проекты корпоративных документов СП (устав, протокол учредительного собрания, корпоративный договор участников), согласованные проекты договоров, которые СП в будущем заключит со своими участниками. Этими договорами могут быть:

• договоры купли-продажи оборудования от партнера в СП;
• договоры поставки комплектации для производства продукта от участников в СП;
• договоры технической поддержки СП;
• лицензионный договор;
• договоры оказания услуг высококвалифицированных специалистов;
• договор аренды о предоставлении площадки для размещения СП;
• договоры подряда на строительные и ремонтные работы по подготовке помещений для размещения СП;
• договор на предоставление собственником сервисных услуг СП.

Что делать в случае неуспеха СП?

Не исключено, что кто-то участников СП примет решение о его выходе, в том числе по причине его неуспеха. В предвидении такого риска следует предусмотреть последствия судьбы хозяйственных договоров на случай выхода партнера из проекта.

Как правило, выход партнера из СП увязывается с прекращением права использовать его брэнд и технологии, промышленную площадку и сервисы на площадке. Такие запреты могут сделать невозможным исполнение действующих договоров с потребителями продукции. Для исключения срыва договорных обязательств СП перед потребителями целесообразно в хозяйственных договорах предусмотреть условия, которые обеспечат работоспособность СП на переходном этапе. Например, стороны могут предусмотреть, что в рамках переходного периода СП будет обязано реализовать товарные остатки накопленной продукции, сменить локацию, последовательно сократить и затем остановить выпуск продукции под брэндом выходящего из СП партнера, продолжая при этом уплачивать договорные роялти, и т.д.

СП не получилось. Что делать дальше?

Неудача с СП заслуживает тщательного анализа и выяснения причин, которые привели к такому финалу.

Возможно, российская компания уже в достаточной степени освоила производство продукта и сможет дальше его выпускать самостоятельно.

Возможно, стоило выбрать не СП, а другую форму партнерства.

И даже при прекращении СП можно договариваться с уже бывшим партнером на получение от него технической поддержки, поставку комплектации, что позволит удовлетворить потребителя.

Желаю всем успехов в построении прочных и эффективных партнерских отношений.
 

(Подготовлено для corpshark.ru и впервые опубликовано http://corpshark.ru/p/kak-sozdat-sovmestnoe-predpriyatiye/#hcq=VVeIZRp).