Учредители это руководство

Учредитель и генеральный директор в одном лице

Генеральный директор является одновременно единоличным исполнительным органом юридического лица, в том числе — общества с ограниченной ответственностью (ст.ст. 53, 91 ГК РФ), и его работником (часть шестая ст. 11 ТК РФ). Деятельность генерального директора как единоличного исполнительного органа общества регулируется нормами гражданского законодательства, а как работника — нормами трудового законодательства. А в некоторых случаях он может являться одновременно и учредителем.

Генеральный директор назначается на основании решения единственного участника или протокола общего собрания участников общества.

Чтобы избежать в последующем каких-либо споров, далее надо оформить еще два документа:

• приказ о вступлении в должность;

• приказ о приеме на работу.

Приказ о вступлении в должность директор издает от своего лица. Основанием для приказа является решение участников (акционеров), которым назначен директор. Форма приказа не утверждена, поэтому может быть свободной.

Приказ о приеме на работу нужно оформить, чтобы соблюсти формальные требования законодательства о бухучете.

Практика в отношении заключения трудового договора директора с самим собой неоднозначна. Некоторые придерживаются мнения о том, что приказа о вступлении в должность достаточно, некоторые полагают, что необходимо заключать договор. В любом случае лучше заключить договор, чем иметь потом проблемы с контролирующими органами.

Отсюда следуют некоторые практические выводы:

1. Действующее законодательство не предполагает иного варианта оформления отношений с директором — учредителем (который не является ИП), кроме заключения с ним трудового договора. Без договора деятельность такого руководителя, выступающего от лица организации, может быть признана неправомерной по иску кого-либо из контрагентов компании, что способно поставить под угрозу бизнес в целом. Таким образом, трудовой договор нужен, в первую очередь, для защиты бизнеса, то есть тех решений, которые принимает руководитель, и тех документов, которые он подписывает.
2. Трудовые отношения в силу прямого и неоднократного указания Трудового кодекса подразумевают начисление и выплату заработной платы. Соответственно, если с руководителем — учредителем заключен трудовой договор, то такому работнику необходимо начислять и выплачивать заработную плату в размере, который указан в этом договоре. Законодательство не позволяет заменить зарплату дивидендами.
3. Заключение с руководителем — учредителем трудового договора является шагом, купирующим многочисленные конфликты с контролирующими органами. Так, такой договор снимает неопределенность в части начисления страховых взносов (их нужно начислять) и представления отчетности по взносам (ее нужно предоставлять). Кроме того, трудовой договор позволяет без опасений выплачивать руководителю различные социальные пособия. Наконец, трудовой договор дает возможность включить заработную плату в расходы при определении налоговой базы по налогу на прибыль, выплатам по УСН или ЕСХН.

Нормативно-правовая база:

ГК РФ

ТК РФ

ФЗ «Об ООО» от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ

Учредители — это лица, создающие ООО. Все их права и обязанности связаны непосредственно с вопросами создания общества. Так, они вправе определять фирменное наименование, место нахождения, размер уставного капитала, структуру органов управления общества. Данные вопросы решаются при составлении устава. К их обязанностям относится участие в собрании учредителей, формирование уставного капитала путем оплаты долей.

После создания ООО все учредители становятся участниками и получают права и обязанности, установленные законодательством. Также они вправе наделить себя дополнительными правами и обязанностями, указав их в уставе общества.

Неисполнение участником ряда обязанностей влечет исключение из состава участников. А неоплата доли влечет утрату статуса участника ООО.

1. Какими правами обладают учредители (участники) ООО

Права лица зависят от его статуса, а именно от того, является оно учредителем (то есть лицом, участвующем в принятии решения о создании ООО) или же участником (такой статус учредитель приобретает после регистрации общества).

Права участника достаточно детально регламентированы на законодательном уровне — они установлены п. 1 ст. 65.2, п. 1 ст. 67 ГК РФ и ст. 8 Закона об ООО. Права же учредителя только лишь вытекают из норм, регулирующих вопрос учреждения (создания) ООО — ст. 11 Закона об ООО.

1.1. Какими правами обладает учредитель ООО

Учредитель общества, как уже было сказано выше, обладает правами, вытекающими из содержания ст. 11 Закона об ООО. При этом способ их реализации зависит от количества лиц, учреждающих общество. Если ООО учреждается одним лицом, то это лицо единолично осуществляет все права, а если их несколько, то каждое из них реализует свои права путем участия в собрании учредителей ООО и голосования по вопросам, связанным с учреждением.

Итак, согласно ст. 11 Закона об ООО учредители вправе:

1) принимать решение об учреждении общества;

2) определять фирменное наименование общества, место его нахождения, размер уставного капитала. При этом учредители вправе предлагать свои варианты по данным вопросам;

3) утверждать устав общества либо определять, что общество будет действовать на основании типового устава. Также учредители вправе участвовать в решении того, какие положения будут включаться в устав, например каковы будут структура органов управления общества и их компетенция;

4) избирать или назначать органы управления общества, в том числе предлагать своих кандидатов;

5) образовывать ревизионную комиссию или избирать ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом;

6) утверждать аудитора общества.

1.2. Какими правами обладают участники общества

Права участника общества прямо предусмотрены нормами законодательства. Но они могут быть дополнены участниками путем закрепления в уставе ООО дополнительных прав (п. 1 ст. 65.2, п. 1 ст. 67 ГК РФ и п. 2 ст. 8 Закона об ООО).

Участник ООО вправе (п. 1 ст. 65.2, п. 1 ст. 67 ГК РФ, п. 1 ст. 8 Закона об ООО):

1) участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном Законом об ООО и уставом общества. Участники управляют деятельностью общества путем принятия решений по вопросам, входящим в компетенцию общего собрания участников ООО. Если в обществе один участник, то он самостоятельно принимает решения (п. 2 ст. 33, ст. 39 Закона об ООО);

• Какие вопросы относятся к компетенции общего собрания участников ООО
• Как принимается решение на общем собрании участников ООО
• Нужно ли нотариально удостоверять решение единственного участника ООО
• В каких случаях требуется нотариальное удостоверение решения общего собрания ООО

2) получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;

3) принимать участие в распределении прибыли;

См. также: Как распределяется чистая прибыль в ООО

4) продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества в установленном порядке;

5) выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена его уставом, или потребовать приобретения обществом доли в установленных случаях;

См. также: Как осуществляется выход из состава участников (учредителей) ООО (кроме кредитных организаций)

6) получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

7) обжаловать решения органов управления, влекущие гражданско-правовые последствия, в установленных случаях и порядке;

обращаться в суд от имени ООО с требованиями:

— о возмещении убытков, причиненных обществу действиями директора, членов коллегиального органа управления, членов коллегиального исполнительного органа, а также участников общества и иных лиц, имеющих право давать обществу обязательные указания (ст. 53.1 ГК РФ);

— об оспаривании сделок, совершенных обществом в нарушение ограничений, предусмотренных уставом и (или) ст. ст. 45 и 46 Закона об ООО, а также требовать применения последствий их недействительности или применения последствий недействительности ничтожных сделок (п. 1 ст. 65.2 ГК РФ).

Учтите, что не каждый участник ООО вправе оспаривать сделку, совершенную с нарушением Закона об ООО. Так, для оспаривания таких сделок участник должен обладать не менее чем 1% голосов от общего количества голосов участников ООО (п. 6 ст. 45, п. 4 ст. 46 Закона об ООО);

9) требовать исключения другого участника общества в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или уставом общества.

Данным правом пользуются только участники, имеющие долю в уставном капитале в размере не менее 10% (ст. 10 Закона об ООО). Но учтите, что по данному вопросу есть и иная точка зрения.

1. Какие обязанности имеют учредители (участники) ООО

Обязанности лица, так же как и права, зависят от его статуса, а именно от того, является оно учредителем или участником ООО. До момента регистрации ООО, на этапе принятия решения о создании общества, лицо является учредителем, а после регистрации ООО приобретает статус участника.

Обязанности участника достаточно детально регламентированы на законодательном уровне, они установлены п. 4 ст. 65.2, п. 2 ст. 67 ГК РФ и ст. 9 Закона об ООО. Обязанности же учредителя лишь вытекают из норм, регулирующих вопрос учреждения (создания) ООО.

2.1. Какие обязанности имеют учредители ООО

Обязанности учредителя вытекают из ст. 11, п. 1 ст. 16 Закона об ООО, ст. 9 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП, которые регулируют вопрос учреждения (создания) ООО. Кроме того, дополнительные обязанности могут быть распределены между учредителями в договоре об учреждении.

К обязанностям учредителей могут относиться следующие:

1) участвовать в собрании учредителей. Данная обязанность обусловлена тем, что без участия учредителя не будет принято решение об учреждении общества и другие решения, связанные с учреждением, так как они принимаются единогласно (п. 3 ст. 11 Закона об ООО);

2) предоставить сведения и документы, необходимые для регистрации учреждаемого общества. В частности, сведения об учредителе потребуются для заполнения формы заявления N Р11001;

3) предоставить средства для уплаты госпошлины и (или) на иные расходы, связанные с учреждением ООО. Предоставлять средства на уплату госпошлины не нужно, если заявление по форме N Р11001 будет подаваться в электронном виде, в том числе когда оно передается через МФЦ или нотариуса (пп. 32 п. 3 ст. 333.35 НК РФ, Письма ФНС России от 18.07.2019 N ГД-4-19/14001@ (вместе с Письмами Минфина России от 28.08.2018 N 03-05-04-03/61166, от 16.04.2019 N 03-05-04-03/26952), Минфина России от 26.11.2020 N 03-05-04-03/103519);

4) обратиться к нотариусу для удостоверения свой подписи на листе «И» заявления по форме N Р11001. Это не нужно делать, если учредитель будет присутствовать при подаче заявления непосредственно в регистрирующем органе, так как тогда подписать заявление можно в присутствии его сотрудника (п. 1.2 ст. 9 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП, пп. 4 п. 47 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган);

5) выдать нотариально удостоверенную доверенность для подачи заявления непосредственно в регистрирующий орган (МФЦ), если сам учредитель не может присутствовать при его подаче (п. 1 ст. 9 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП);

6) оплатить свою долю в уставном капитале в течение срока, установленного договором об учреждении, но не позднее истечения четырех месяцев с момента регистрации ООО (п. 1 ст. 16 Закона об ООО).

2.2. Какие обязанности имеют участники ООО

Обязанности участника прямо предусмотрены нормами законодательства. За неисполнение ряда из них участник может быть исключен из общества, а в случае неоплаты доли может утратить статус участника (ст. 10, п. 3 ст. 16 Закона об ООО).

Также участники могут расширить свои обязанности путем закрепления дополнительных обязанностей в уставе ООО (п. 4 ст. 65.2, п. 2 ст. 67 ГК РФ и п. 2 ст. 9 Закона об ООО).

По законодательству участники обязаны (п. 4 ст. 65.2, п. 2 ст. 67 ГК РФ и п. 1 ст. 9 Закона об ООО):

1) оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, установленные п. 1 ст. 16 Закона об ООО и договором об учреждении общества. Участник обязан это сделать, если доля не была оплачена им как учредителем на момент регистрации ООО.

Кроме того, участник обязан предоставлять денежную компенсацию в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который оно было передано в пользование обществу для оплаты доли (п. 3 ст. 15 Закона об ООО);

2) не разглашать информацию о деятельности общества, в отношении которой установлено требование об обеспечении ее конфиденциальности;

3) участвовать в принятии решений, без которых ООО не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для их принятия.

Судебная практика выделяет следующие примеры решений, без принятия которых общество не может продолжать свою деятельность (см. Позицию ВС РФ):

— о назначении единоличного исполнительного органа (членов совета директоров);

— о внесении в устав обязательных изменений, без которых невозможно продолжать деятельность;

4) не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда обществу;

См. также: Какие действия участника влекут причинение значительного вреда

5) не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создано общество;

6) вносить вклады в имущество общества, если это предусмотрено уставом общества и общим собранием принято решение об этом (п. 1 ст. 27 Закона об ООО).

При этом внести вклад должны все участники общества и даже те, которые голосовали против такого решения либо воздержались или, например, подали заявление о выходе из общества после принятия решения (п. 4 ст. 26, п. 1 ст. 27 Закона об ООО).

Материал статьи взят из открытых источников

Остались вопросы к адвокату по данной тематике?

Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве +7 (499) 288-34-32 или в Самаре +7 (846) 212-99-71  (круглосуточно), или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!

Дата актуальности материала: 22.09.2021

Наемные исполнительные и операционные директора, CEO (Chief Executive Officer) – генеральный директор, CFO (Chief Financial Officer) – финансовый директор и еще ряд топ-менеджеров не являются собственниками бизнеса (или имеют нерешающую долю участия), а работают по найму на собственника компании. Далее собирательно будем называть их наемные руководители.

Как и все наемные сотрудники, главы направлений имеют определенную свободу действий, но она всегда ограничена их полномочиями. Они согласовывают свои решения с собственниками, чтобы выполнять работу, иначе их могут уволить. Чаще всего так и бывает. Сотрудники в обед обсуждают, как рано утром главу HR-департамента или главбуха уволили одним днем, причем главбуху даже вещи не дали собрать – боялись, что тот получит доступ к компьютеру и навредит бизнесу или скачает клиентскую базу.

Наемные руководители нередко получают ассистента как часть социального пакета вместе со страховкой, водителем и рабочим автомобилем. Он для них не только помощник в делах, но и показатель их высокого статуса в компании, которым нужно непременно покрасоваться.

Я намеренно не оцениваю аспекты работы с наемными руководителями и собственниками как только положительные или отрицательные. Расскажу о 10 отличиях, чтобы вы сами смогли выбрать, какой тип босса нужен именно вам.

ОТЛИЧИЕ 1. СОБСТВЕННИКИ НЕ ДЕЛЯТСЯ ВЛАСТЬЮ: ВЫ НАПРЯМУЮ ПОДЧИНЯЕТЕСЬ РУКОВОДИТЕЛЮ

Начнем с подчинения секретаря или ассистента наемному руководителю. Первое, что требует рассмотрения, – цели и задачи. Они различны у наемных топ-менеджеров в компании и собственников. Нередко бывает так, что руководители не имеют полного влияния на помощника или вынуждены делить его, например, со своим подразделением или другим топ-менеджером. У секретарей или помощников может быть двойное подчинение – топ-менеджеру и главе секретариата или административного департамента. Такое положение не всегда удобно и часто вызывает дискомфорт.

Все компании работают по-разному, рассмотреть все варианты подчинения секретаря или ассистента не представляется возможным. Отметим только самые главные аспекты, на которые стоит обратить внимание при трудоустройстве или вашей текущей работе.

«Слуга двух господ»

Секретарь или ассистент с двойным подчинением должен быть гибким, чтобы успевать выполнять совершенно разные поручения и попутно согласовывать свой отпуск, больничный, повышение зарплаты и т.д. с двумя боссами.

При этом руководители могут конкурировать за бонусы, показатели деятельности, продажи и т.п. И секретарь или ассистент легко попадает в ловушку, стараясь угодить обоим и соблюдая конфиденциальность. Однако предприимчивые помощники легко придумают, как воспользоваться ситуацией, когда один руководитель не знает, что поручил ему второй.

«Вся королевская рать»

К наемному руководителю часто прилагаются (как мы говорим, идут в нагрузку) его сотрудники.

Например, оформи и подготовь командировку не на одного финансового директора, а на всех сотрудников финансового отдела. Закажи корпоративные подарки на целый отдел рекламы. Параллельно с важным заданием от начальника отдела продаж сброшюруй 30 копий презентации для менеджеров (а потом окажется, что эти сотрудники поленились ее вычитать, и надо заменить в уже готовых буклетах 4-ю, 8-ю и 15-ю страницы!).

ВИП-приемная + административный директор

Если в компании много секретарей и ассистентов, то их будет курировать глава секретариата или административный директор. В разных организациях «курировать» может означать разное. Что именно – важно уточнить на собеседовании. Как минимум это значит, что вас будет проверять, обучать и дополнительно ругать еще один начальник.

Скорее всего, на всех секретарей и ассистентов навешивают какую-нибудь дополнительную нагрузку, снимая ее с сотрудников других отделов или подразделений.

Например, оформление авансовых отчетов или командировок, проведение заказов канцтоваров для департаментов в 1С, распределение бумажной почты и взаимодействие с курьерами и многое другое.

На собеседовании при устройстве на работу к наемному руководителю обязательно уточните: с кем будет (если будет) двойное подчинение, какая нагрузка может добавиться, распределят ли дополнительные обязанности сверхурочно, кто принимает решение о вашем отпуске, повышении зарплаты, годовых и квартальных бонусах и т.д.

Он такой один!

Собственники очень заботятся о конфиденциальности и поэтому редко делят своего ассистента с другими сотрудниками или размещают в общей приемной.

Я не выделяю все, связанное с организацией рабочего места, в отдельный пункт. Но собственник, скорее всего, предложит вам дополнительный комфорт.

Например, вам обеспечат размещение в вип-зоне или отдельном кабинете. У вас под рукой могут быть кухня, холодильник, отдельный туалет и прочие блага цивилизации, недоступные секретарям на общем ресепшене.

Без минусов тоже не обойдется. Времени наслаждаться всеми благами будет крайне мало – из роскоши они быстро превратятся в базовую необходимость и перестанут удивлять или радовать.

Прямое подчинение собственнику бизнеса не означает, что вы вообще больше никому ничего не должны. Однако ваше положение будет защищать вас от многих офисных неурядиц, а также даст вам привилегию решать свои вопросы напрямую и в срочном порядке с кадровой службой, административным отделом и другими подразделениями.

ОТЛИЧИЕ 2. АССИСТЕНТ СОБСТВЕННИКА ПОДОТЧЕТЕН ТОЛЬКО ЕМУ

Секретарь или ассистент наемного директора о своей работе докладывает бухгалтерии или финансовой службе компании. Если какой-то отчет (необязательно составленный им ) составлен неверно – его не примут. Сотрудник обязан переделать документ.

Ассистент собственника (такие случаи нередки) может свалить с утра груду мятых чеков бухгалтеру, а потом требовать подготовить и вернуть готовый авансовый отчет на подпись руководителю к концу дня. Мы не будем рассуждать, этично ли такое поведение, – лишь отметим, что это становится возможным благодаря положению в компании.

Секретарь и ассистент наемных руководителей самостоятельно разбирается в иерархии и программах для согласования заявок, служебных записок, командировок. Очевидный плюс здесь в том, что, набив руку, работа с документами перестает представлять для такого сотрудника проблему, его квалификация растет.

Готовить отчеты о расходах собственника сложнее. Ведь не всякий босс дисциплинированно сдает чеки и посадочные из командировок. (И в этом заключается очередное отличие такого руководителя от наемного директора, который тоже обязан отчитываться о своих тратах собственнику). Секретарю или ассистенту придется находить время на то, чтобы обнаружить компанию, магазин, ресторан, в котором акционер что-то оплатил, и заказать дубликаты чеков. Тем не менее в такой забывчивости есть плюс – в отличие от наемного руководителя собственнику все сойдет с рук. Даже если расходы придется списать на прибыль, это не станет непреодолимой проблемой (в рамках разумного, конечно).

Секретарь и помощник намного больше внимания и сил уделяют финансовым вопросам при работе на собственника.

Например, в полномочия помощников входит учет расхода личных денег собственника, предоставление информации о тратах личных водителей и охраны, показателях в компании и др.

И это будет серьезнее, чем составление отчета для бухгалтерии. Несмотря на схематичность и установленную форму такого документа, подготовить его в разы сложнее. Что уж говорить про личную бухгалтерию – ее ведение потребует крепких нервов. Хотя все в компании и знают, что ассистент собственника не из личной прихоти просит предоставить данные или отчетные документы, цифры, сводки и прочее в крайне ограниченные сроки, отвечать никто не торопится. И тут нужны твердость, настойчивость и умение выстраивать рабочие отношения.

ОТЛИЧИЕ 3. СВОБОДА ДЕЙСТВИЙ: РЕШИ ЭТО КАК-НИБУДЬ САМА

Секретари и ассистенты наемных руководителей действуют в рамках должностных инструкций. Иногда это сильно ограничивает и замедляет их деятельность, за что можно получить нагоняй. Формально же они не виноваты, и все это понимают. Более того, если секретарь или ассистент проявляет инициативу и находит быстрый способ что-то сделать, договориться о срочном согласовании, его поощряют. Такой специалист на хорошем счету. В будущем его могут взять работать в отдел, доверить интересный функционал, дать премию или хотя бы назвать сотрудником месяца на корпоративном сайте.

Собственник воспринимает время иначе. Для него нет особой разницы между «сейчас» и «вчера». Какими бы ни были сроки согласования в нормативных актах, которые собственник сам же и утвердил, он не видит причин, почему все что угодно для него не могут сделать сейчас. Это же так просто: иди и купи около офиса – зачем ждать доставку два дня?

Собственник не намерен слушать объяснения о том, что надо проверить, есть ли на это деньги в бюджете на текущий месяц, что компании надо заключить договор и оплатить по безналу. Это головная боль ассистента, выполнять такие обязанности его работа. И главное – он должен решать проблемы, а не создавать.

Свобода действий – это автоматический рост вашей ответственности. Никто не согласовывает на бумаге ваши действия, и вы буквально поступаете на свой страх и риск, оплачивая что-то из своих или подотчетных средств, чтобы выполнить требование шефа-собственника. Точно так же вам самостоятельно надо договаривать о встречах, трансферах, делах семьи и т.д.

Например, акционер не приехал вовремя на встречу – ассистент неверно рассчитал время на трансфер. Собственник вылетел не тем классом, не в самый близкий аэропорт, не той авиакомпанией или бизнес-джетом не того года выпуска – ответственность всегда на ассистенте.

---

[1]В контексте статьи является синонимом понятия «участник/акционер/член» юридического лица – в отличие от юридической терминологии, где независимо от смены текущих собственников (участников, акционеров) коммерческой организации или членов некоммерческой организации состав учредителей не меняется, поскольку учредитель существует лишь в момент основания компании.